Компании и предприниматели имеют право знать, как правильно исчислять и уплачивать налоги. И если у них появляются вопросы, ответить обязаны госслужащие. Но как написать запрос, куда его направить и что делать, если ответ окажется неблагоприятным? Дать соответствующий комментарий эксперты журнала "Консультант" попросили Вадима Зарипова, руководителя аналитической службы юридической компании "Пепеляев, Гольцблат и партнеры".
Разъяснять предписывает Налоговый кодекс
Если у фирмы или предпринимателя возникают вопросы, связанные с применением налогового законодательства, то они вправе получить разъяснения от Минфина России, региональных финансовых органов и органов местного самоуправления (подп. 2 п. 1 ст. 21 НК). Можно затребовать такую информацию и по месту своего учета от налоговых органов (подп. 1 п. 1 ст. 21 НК). Такую услугу госорганы оказывают бесплатно.
Минфин отмечает, что Федеральная налоговая служба имеет право давать юридическим и физическим лицам разъяснения по вопросам, которые относятся к сфере ее деятельности (письмо от 14 января 2005 г. ≤ 03-02-07/2-4). Направления, по которым контролеры должны информировать компании, определены в разделе 4 Регламента организации работы с налогоплательщиками, который утвержден приказом ФНС России от 9 сентября 2005 г. ≤ САЭ-3-01/444.
Органы ФНС не могут отказаться предоставить сведения о применении налогового законодательства (письмо ФНС от 26 января 2005 г. ≤ ШС-6-01/58(a)). Таким образом, они обязаны давать ответы на запросы независимо от того, насколько сложными окажутся вопросы. Такой подход не противоречит Налоговому кодексу и отвечает интересам налогоплательщиков по нескольким причинам.
Во-первых, контрольная служба имеет богатый опыт разъяснительной и информационной работы. В то же время Минфин, у которого нет разветвленной сети территориальных органов, не в силах ответить на все запросы миллионов налогоплательщиков.
Во-вторых, налоговые инспекции обладают (и обязаны обладать) собственным мнением по любому вопросу. Ведь в ходе проверки именно им предстоит давать свою оценку различным обстоятельствам. Поэтому, отвечая налогоплательщику, контролеры информируют его о том, как они сами будут трактовать законодательство при проверке. Правда, такие данные по разным причинам не всегда основаны на законе.
В-третьих, ответ налогового органа позволяет узнать его позицию заранее. Хотя это не значит, что налогоплательщик обязан поступать так, как указано в ответе. Он имеет право направить запрос и в финансовую службу.
Запрос освободит от штрафа
Направление запросов . факт сам по себе примечательный. Он свидетельствует о том, что компания или предприниматель желает правильно заплатить налоги в условиях противоречивого и запутанного законодательства. Кроме того, ИФНС получает сведения о конкретной хозяйственной ситуации и может предотвратить нарушение закона. В Минфине собирается информация о вопросах, возникающих на практике, благодаря чему он может подготовить необходимые поправки в Налоговый кодекс. Поэтому государство должно поощрять направление запросов.
Даже если ответ не получен, тот факт, что налогоплательщик старался разобраться в ситуации, может быть учтен судом как смягчающее обстоятельство. Ведь здесь очевидно: компания постаралась правильно исполнить свои налоговые обязательства.
Если же ответ получен, то следование ему освобождает от штрафных санкций. Фирму не оштрафуют, даже если в дальнейшем выяснится, что полученное разъяснение ошибочно (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК). Ответ государственного органа "определенным образом ориентирует" налогоплательщика (постановление Президиума ВАС от 29 сентября 1998 г. ≤ 3059/98). Учитывая это, следует сделать вывод, что ошибочный ответ финансового или налогового органа спасает и от уголовной ответственности. Правда, от уплаты недоимки и пеней он не освобождает, поскольку Налоговым кодексом это не предусмотрено.
Еще один интересный момент. Не имеет значения, кому адресовано разъяснение: непосредственному участнику спора или неопределенному кругу лиц (п. 35 постановления Пленума ВАС от 28 февраля 2001 г. ≤ 5). Поэтому главное . чтобы проблема, изложенная в разъяснении, которым воспользовался налогоплательщик, была идентична его конкретной ситуации. Так что в некоторых случаях запросы можно направить и от дружественных организаций, а также от имени иных лиц, например от редакций газет и журналов. Запросы от имени налоговых консультантов, юридических и аудиторских компаний нередко остаются без ответа, что, конечно же, незаконно.
Кто ответит на запрос
Налогоплательщик вправе направлять запросы в инспекции по месту учета (подп. 1 п. 1 ст. 21 НК). Ответ должен быть подписан руководителем налогового органа или его заместителем (письмо Минфина России от 21 сентября 2004 г. ≤ 03-02-07/39). Если разъяснение подписано иным лицом, необходимо затребовать его полномочия на подписание ответов (например, приказ руководителя о делегировании таких полномочий).
Кроме того, налогоплательщики вправе направлять запросы о порядке применения законодательства о налогах и сборах в Минфин России по адресу: 109097, г. Москва, ул. Ильинка, 9. Ответы на них от имени финансового ведомства подписывают только министр финансов, его заместители, директор департамента налоговой и таможенно-тарифной политики и его заместители (письмо Минфина от 6 мая 2005 г. ≤ 03-02-07/1-116).
Но вопросы может вызвать налоговое законодательство субъектов Российской Федерации или местные нормативные акты. Запросы о порядке их применения можно направлять в региональные или местные финансовые органы (министерства, департаменты, управления, отделы). Они не являются территориальными органами Минфина, ему не подчиняются, а входят в структуру региональных и местных органов исполнительной власти. Следует иметь в виду, что в настоящее время большинство региональных и местных органов по-прежнему не готово к даче разъяснений налогоплательщикам.
Если запрос направляется одновременно и в налоговый орган, и в финансовый, то указывать это в нем не рекомендуется . ответа можно вообще не дождаться.
Главное, сформулировать "нужный" ответ
При подготовке запроса желательно уже заранее заложить "нужный" ответ. То есть сформулировать ту позицию, которую сам налогоплательщик считает верной. Нередко госслужащим проще подтвердить правильность изложенной налогоплательщиком позиции, чем разбираться в проблеме и готовить собственный ответ.
Направить запросы можно и для проверки выбранного способа снижения налогов. Однако следует иметь в виду, что положительные ответы по отдельным элементам схемы еще не гарантируют полной безопасности. Ведь в таких ситуациях, как правило, решающее значение для минимизации имеет их взаимосвязь.
Запрос подписывает руководитель организации. Иные лица могут это делать на основании доверенности, оформленной в соответствии с требованиями статьи 29 Налогового кодекса.
Свои вопросы следует направлять нарочным (с получением отметки канцелярии налогового органа о вручении) или заказным письмом с уведомлением о вручении.
Инспекторы разъяснили ситуацию, но.
Полученные ответы могут противоречить друг другу. Тогда налогоплательщик имеет возможность выбрать тот, который его больше устраивает. Действуя в соответствии с ним, фирма или предприниматель будут освобождены от ответственности.
Иногда письма налоговой службы противоречат письмам Минфина. В этом случае приоритет в вопросах налогообложения следует отдавать ответам последнего. Именно Минфин уполномочен официально разъяснять налоговое законодательство, и его мнение в итоге будет учтено инспекциями. В настоящее время во избежание разночтений Минфин и ФНС создали межведомственную комиссию. Она согласовывает позиции этих органов и предотвращает выход противоречивых писем по одному и тому же вопросу (приказ Минфина от 9 августа 2005 г. ≤ 102н).
Ответ налоговые органы должны дать через 30 дней после того, как поступил запрос (п. 4.3.2.3 Регламента организации работы с налогоплательщиками). Этот срок может быть продлен заместителем руководителя инспекции не более чем на 30 дней (например, по причине сложности вопроса). Одновременно он должен уведомить об этом налогоплательщика.
Если в течение указанного срока отклик не пришел, то имеет место бездействие, которое организация вправе обжаловать в вышестоящем налоговом органе или в суде (п. 1 ст. 137 и п. 1 ст. 138 НК). При этом в жалобе необходимо попросить обязать инспекцию дать ответ на запрос.
Долгое время суды не принимали жалобы на отрицательные разъяснения налоговых служб. Считалось, что такие ответы не нарушают права налогоплательщиков, поскольку не являются обязательными. Однако с этим сложно согласиться. Ведь если компания проигнорирует "неприятные" разъяснения, при проверке с нее неизбежно будут взысканы налоги и пени, а также ее оштрафуют. Следовательно, разъяснения налоговых (и других уполномоченных) органов или их должностных лиц могут проверяться на соответствие законодательству.
Достаточно часто налогоплательщик получает невнятный ответ, из которого неясна позиция налоговой службы. В этом случае можно направить дополнительный запрос с просьбой уточнить информацию. Если же налоговая служба по-прежнему не желает определиться, а окончательный ответ важен, тогда можно направить заявление в суд. В нем можно несколько сгустить краски, то есть написать так, как будто от налогового органа был получен отрицательный ответ (по крайней мере, так этот ответ можно понять). В этой ситуации контролеры будут вынуждены пояснить суду, что же они все-таки имели в виду. Если сотрудники налоговой службы дадут позитивную для налогоплательщика трактовку своего ответа, их слова необходимо зафиксировать в протоколе судебного заседания (ст. 70 АПК). После этого дальнейшее судебное разбирательство теряет смысл. Поэтому можно написать заявление об отказе от иска в связи с признанием налоговым органом позиции, удобной компании. Если же контролеры станут утверждать, что ответ был не в пользу налогоплательщика, то точку в этом споре пусть поставит суд.
