В то время как в арбитражных судах планируют отказаться от использования термина "недобросовестность", чиновники центрального аппарата ФНС России разослали по подведомственным организациям секретное письмо от 28 апреля 2006 г. ≤ ММ-14-06/119дсп, в котором перечислены признаки недобросовестности налогоплательщиков. На их основании инспекторы будут отказывать налогоплательщикам в вычете НДС.
Как указано в документе, это письмо появилось в связи с принятием Президиумом ВАС РФ постановлений от 13 декабря 2005 г. ≤ 10053/05, ≤10048/05, ≤9841/05, где судьи также коснулись темы недобросовестности. Но на самом деле чиновники подошли к этому вопросу творчески, по-своему переработав постановления арбитров, при этом проявив недюжинную фантазию и юридическую безграмотность. Зато указывается о необходимости проведения встречных проверок всех поставщиков при проведении ревизий обоснованности применения налоговых вычетов. И в случае если инспекторы найдут хотя бы один признак недобросовестности, то в вычете будет отказано.
Эдуард Годзданкер, заместитель директора департамента правового обеспечения финансов и налогов ОАО "ТНК-BP Менеджмент":
- Формально налоговики имеют полное право обобщить общеприменительную практику по возврату НДС и сформулировать свои рекомендации для нижестоящих инстанций. Тем более что многие критерии, описанные в письме ФНС России, и раньше применялись налоговиками. Однако в чем бы не обвиняли налоговики вашу фирму, все равно дело рано или поздно попадет в суд, который не будет обращать внимание на секретные разъяснения инспекторов.
Признак ≤ 1. Взаимозависимость
По мнению инспекторов, первым признаком, свидетельствующим о недобросовестности покупателя, является его взаимозависимость с продавцом. А именно: должностные лица в обеих фирмах - родственники, есть должностные лица, которые работают в обеих фирмах, покупатель и продавец получают доходы из одного источника или стороны сделки являются учредителями одной фирмы.
Забавно, что если налоговики начнут методично применять этот пункт ко всем налогоплательщикам, то первыми под удар попадут государственные предприятия. Например, если ОАО "Газпром" купит у РАО "ЕЭС России" электричество, то его можно будет признать недобросовестным. Ведь учредителями этих компаний, как и многих других, является одно лицо - государство.
Признак ≤ 2. Фирма-"однодневка"
Если ваш партнер признан налоговиками "однодневкой", то в вычете НДС вам откажут. Таковыми инспекторы считают фирмы, которые не располагаются по своему юридическому адресу или зарегистрированы по "месту массовой регистрации", не имеют штата сотрудников, не имеют складских помещений для ведения торгово-закупочной деятельности, имеют недействительный ИНН. Кроме того, подозрительными могут стать и фирмы, у которых счета открыты в одном и том же банке.
Вряд ли нужно говорить о том, что никто не обязан самостоятельно проверять своего поставщика. Однако, чтобы избежать дополнительных проблем, лучше перестраховаться. Тем более что проверить, например, ИНН поставщика не составляет никакого труда. Можно, например, воспользоваться сайтом налогового ведомства. А со списками адресов массовой регистрации можно ознакомиться на нашем сайте.
Признак ≤ 3. Покупка товара не со склада
По мнению налоговиков, торгово-закупочной деятельностью не могут заниматься фирмы, у которых нет склада. Так что если процесс приобретения товара от поставщика не сопровождается физическим движением товара от склада поставщика до склада покупателя, а в счетах-фактурах и накладных на приобретение товара в графе "грузоотправитель" числится иное лицо, то эти фирмы - недобросовестные.
Складывается впечатление, что письмо писал человек, который никогда не читал гражданское законодательство и не знает, что при поставках грузоотправитель и продавец не всегда совпадают. И именно поэтому статьей 169 Налогового кодекса и предусмотрено указание в счетах-фактурах как продавца, так и грузоотправителя.
Признак ≤ 4. Неоплаченный счет-фактура
Не получится возместить НДС и тем фирмам, которые получили от поставщика "сомнительный" с точки зрения инспектора счет-фактуру. То есть такой документ, который, скорее всего, не будет оплачен. Среди таких оснований: в договоре купли-продажи предусмотрена отсрочка платежа на неопределенный срок; в соглашении не предусмотрена ответственность покупателя, размер неустойки или иных санкций за просрочку оплаты; расчеты с поставщиком производятся с помощью векселей.
Чтобы избежать лишних споров с налоговиками, юристы советуют более внимательно составлять договоры купли-продажи.
С векселями все понятно - еще со времен определения Конституционного суда от 8 апреля 2004 г. ≤ 169-О инспекторы считают вексельные расчеты самым серьезным признаком недобросовестности. Поэтому в договоре лучше не прописывать условие об оплате товаров (работ, услуг) неденежными средствами. Обязательно в договоре нужно предусмотреть конкретную дату оплаты товара (работы, услуги). Если же покупатель не сможет перечислить деньги своевременно, то стороны вправе заключить дополнительное соглашение к договору о продлении срока. Или другой вариант: изначально предусмотреть в договоре отсрочку платежа, но не более определенного срока с момента перехода права собственности.
Неплохо предусмотреть в договоре и минимальные штрафные санкции. И формально инспекторам придраться будет не к чему. При этом поставщик, согласившись на такое условие, ничем не рискует. Ведь показывать санкции в налоговом учете ему не придется, если должник их не признает (п. 3 ст. 250 Налогового кодекса РФ).
Признак ≤ 5. Низкая рентабельность сделки
Проверяющие могут придраться и к тому, что сделка фирмы убыточна или имеет низкую рентабельность.
Здесь можно напомнить инспекторам, что судить о возможной прибыльности сделки могут лишь специалисты в той отрасли, в которой работает налогоплательщик. И у налоговиков есть возможность привлекать таких специалистов.
Признак ≤ 6. Поставщик хочет платить налог
Если реализуемый товар относится к категории льготируемых (п. 3 ст. 149 НК РФ), однако поставщик товара изъявил желание платить налог и отказался от льготы. Например, если научно-исследовательская организация не захочет связываться со сложным порядком обоснования льготы и станет плательщиком НДС, то покупатель НИОКР, разработанной в этой организации, превратится в недобросовестного налогоплательщика. Здесь уж и юристы разводят руками - если не хотите ссориться с инспектором, то придется менять поставщика.
Михаил Орлов, адвокат адвокатской палаты г. Москвы, председатель экспертного совета комитета Государственной думы России по бюджету и налогам:
- В Налоговом кодексе прямо прописано, в каком случае применяется налоговый вычет. И нельзя ущемлять это право, особенно в случаях, когда инспектор в силу своей некомпетенции не понимает сущности хозяйственной операции. Если у ФНС есть какие-либо конкретные предложения, давайте просто пропишем в законе, какие именно документы должен подготовить налогоплательщик, чтобы подтвердить свое право на вычет. Но говорить о том, что само представление всех необходимых для получения документов не означает автоматическое получение вычета, по крайней мере, глупо.
Но меня больше всего расстраивает то, что письмо появилось 28 апреля, то есть в тот период времени, когда ФНС вместе с Минфином и Госдумой обсуждают вопрос о том, как пресечь негативную правоприменительную практику, когда у нас необоснованно используется термин "недобросовестность" в сугубо корыстных целях.
