Конец прошлого года ознаменовался внесением изменений в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью (далее . ООО, общество) . "святая святых" отечественного бизнеса. 30 декабря 2008 г. Президент РФ подписал Федеральный закон N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее . Закон N 312-ФЗ).
О том, какие нормы претерпели изменения и какие проблемы будут сняты с его принятием, и пойдет речь в нашем материале.
Договор уставу не товарищ
Прежде всего нововведения коснулись главного . учредительных документов ООО. Из их числа исключен учредительный договор (п. 5 ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее . Закон об ООО), п. 4 ст. 3 Закона N 312-ФЗ).
По новым правилам единственным учредительным документом ООО теперь будет устав общества, который, в отличие от учредительного договора, не требует для своего изменения волеизъявления всех участников общества (п. 3 ст. 89 ГК РФ, п. 3 ст. 1 Закона N 312-ФЗ).
Устав общества должен содержать сведения о размере уставного капитала, составе и компетенции органов управления ООО, порядке принятия ими решений и иные предусмотренные Законом об ООО сведения. При этом не предусмотрено отражать в нем сведения о размере, принадлежности и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества (п. 5 ст. 3 Закона N 312-ФЗ). А это в свою очередь исключает необходимость внесения изменений в устав при каждом изменении структуры уставного капитала общества.
Сведения об участниках общества и принадлежащих им долях в уставном капитале общества будут указываться в Едином государственном реестре юридических лиц (далее . ЕГРЮЛ) (п. 4 ст. 3 Закона N 312-ФЗ).
Сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников соответствующих обществ регистрирующий орган будет осуществлять одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в уставы ООО в целях приведения их в соответствие с Законом N 312-ФЗ (п. 5 ст. 5 Закона N 312-ФЗ).
Учредительному же договору отводится более скромное место . многосторонней сделки, которая определяет порядок осуществления участниками общества совместной деятельности по его учреждению, размер уставного капитала (УК) общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки их оплаты.
С такой трактовкой учредительного договора правоприменительная практика, в общем-то, соглашалась и ранее, подчеркивая, что законодательством не предусмотрена обязательность одновременного представления в регистрирующий орган вместе с изменениями, вносимыми в устав общества, соответствующих изменений, вносимых в его учредительный договор.
К такому выводу, в частности, пришел ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 11.07.2005 N А66-12083/2004. Суд мотивировал свое решение тем, что п. 5 ст. 12 Закона об ООО допускает несоответствие между положениями учредительного договора и устава общества, поскольку этим законом предусмотрено, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества.
А ФАС Центрального округа в Постановлении от 12.07.2005 N А23-3447/04Г-12-321 пояснял, что возможность внесения изменений в устав ООО не ставится в зависимость от необходимости одновременно вносить изменения в учредительный договор.
В новой редакции ст. 11 Закона об ООО определен размер ответственности общества по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. Он в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.
Список и реестр: сходства и различия
В Закон об ООО внесена новая глава III.1 "Ведение списка участников", согласно которой общество обязано вести список своих участников с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом (п. 20 ст. 3 Закона N 312-ФЗ). Ответственность за ведение этого списка возлагается на руководителя ООО.
В свою очередь каждый участник общества обязан своевременно информировать общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества.
При возникновении споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 31.1 Закона об ООО).
Продажа доли: третий лишний
Закон N 312-ФЗ предоставляет участникам ООО право выйти из общества путем отчуждения своей доли в уставном капитале одному или нескольким участникам общества вне зависимости от согласия других участников (п. 2 ст. 21 Закона об ООО). В порядке, установленном Законом и уставом общества, доля может отчуждаться и самому обществу*.
______________________
* Доля участника ООО может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она уже оплачена (п. 4 ст. 93 ГК РФ, п. 7 ст. 1 Закона N 312-ФЗ).
При этом внесенными в Закон об ООО поправками продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале третьим лицам существенно детализирована. Так, уставом общества может предусматриваться даже полный запрет на отчуждение доли в уставном капитале третьим лицам.
Согласно п. 5 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции участник общества, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан в письменной форме известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления оферты, содержащей указание цены и других условий продажи.
Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в уставном капитале в течение 30 дней с даты получения обществом оферты. Но этот срок можно сократить: достаточно составить письменное заявление об отказе от использования преимущественного права (п. 6 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции). Заявление об отчуждении доли подписывается участником, ее отчуждающим, в присутствии нотариуса.
Определен также следующий перечень лиц, которые могут быть заявителями при внесении в ЕГРЮЛ изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале ООО (подп. "б" п. 2 ст. 4 Закона N 312-ФЗ):
. участник общества;
. учредитель (участник) ликвидированного юридического лица . участника общества, имеющий вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого ликвидированного юридического лица;
. правопреемник реорганизованного юридического лица . участника общества;
. исполнитель завещания;
. нотариус.
Соответствующие изменения внесены в п. 1.4 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее . Закон о регистрации).
Нотариальные гарантии
Сделка по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению (п. 12 ст. 3 Закона N 312-ФЗ). Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли (части доли) (п. 12 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции).
Более того, по новым правилам даже подлинность подписи на заявлении, представляемом в регистрирующий налоговый орган, должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (п. 1.2 ст. 9 Закона о регистрации). Это касается не только ООО, но и других юридических лиц. При этом заявитель указывает свои паспортные данные (данные иного удостоверяющего личность документа) и ИНН (при его наличии).
Нотариальное удостоверение не требуется в случаях:
перехода в установленном порядке доли к обществу;
распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам.
В этом случае доля (часть доли) переходит к ее приобретателю с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.
Нотариус, удостоверивший сделку по отчуждению доли (части доли) в уставном капитале, проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по ее переходу (п. 13 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции).
Но на этом функции нотариуса не заканчиваются. После того как сделка по отчуждению доли удостоверена, нотариус в трехдневный срок обязан передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ с приложением договора (п. 14 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции).
Одновременно в четырехдневный срок со дня регистрации нотариус также передает копию указанного заявления обществу, отчуждение доли в уставном капитале которого осуществлялось (п. 15 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции).
Данные беспрецедентные меры направлены прежде всего на защиту обществ от возможных "рейдерских" и иных незаконных захватов. В этих целях существенные изменения внесены и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1(далее . Основы о нотариате) (ст. 2 Закона N 312-ФЗ).
Так, с 1 июля 2009 г. всем нотариусам, занимающимся частной практикой, вменено в обязанность страховать свою гражданскую ответственность (ст. 18 Основ о нотариате). Без заключения договора страхования нотариус не вправе выполнять свои обязанности и совершать нотариальные действия.
Когда выход воспрещен
В настоящее время участники общества могут, воспользовавшись правом свободного и безусловного выкупа, в любое время потребовать действительную стоимость своей доли в ООО. До последнего времени это положение делало данную организационно-правовую форму наиболее привлекательной и популярной. Как итог наблюдается огромное число фирм-однодневок, налоговых схем с участием ООО и различных способов уклонения ООО от имущественной ответственности.
Новый Закон N 312-ФЗ более тщательно регламентирует процесс выхода участников ООО из состава общества.
Так, по общему правилу общество не может приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале. Исключения из этого правила теперь прямо предусмотрены законом (п. 2 ст. 23 Закона об ООО в новой редакции) в случаях:
если уставом общества отчуждение доли третьим лицам запрещено, а другие участники общества от ее приобретения отказались;
если участник желает продать свою долю третьему лицу, но получил отказ от остальных участников (когда обязательность такого согласия предусмотрена уставом);
если участник ООО не голосовал или голосовал против принятия решения об увеличении уставного капитала или совершения крупной сделки.
Кроме того, если в прежней редакции Закона об ООО право на выход из состава общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества ничем не ограничивалось, то теперь такой выход возможен лишь в случае, если он прямо предусмотрен в уставе общества.
Во всех перечисленных случаях общество по новым правилам обязано в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности выплатить участнику действительную стоимость его доли (части доли) либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО в новой редакции).
Во всех прочих случаях в силу новой редакции п. 8 ст. 23 Закона об ООО срок выплаты действительной стоимости доли составляет один год со дня перехода к обществу доли или части доли в уставном капитале (ранее этот срок применялся во всех вышеперечисленных ситуациях).
Согласно новой редакции Закона об ООО доля также может переходить к обществу, когда:
. участник исключен из общества (п. 4 ст. 23);
. участники ООО отказывают в согласии на переход или распределение доли, перешедшей по наследству (если такое согласие необходимо в соответствии с уставом), или при продаже доли с публичных торгов (п. 5 ст. 23);
. обществом выплачена действительная стоимость доли участника ООО по требованию его кредиторов (п. 6 ст. 23).
Расчет стоимости доли
Действительная стоимость доли, подлежащая выплате участнику, определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО в новой редакции).
Действительная стоимость доли в уставном капитале общества выплачивается согласно п. 8 ст. 23 Закона об ООО в новой редакции за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала.
Если уменьшение уставного капитала общества ведет к тому, что его размер станет меньше 10 000 руб., то действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и суммой 10 000 руб. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты.
Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости других долей, то их стоимость выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и 10 000 руб., пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.
Однозначным основанием для отказа в выплате стоимости доли является наличие на момент выплаты признаков банкротства ООО (п. 8 ст. 23 Закона об ООО в новой редакции).
Уставный капитал общества
Оплата уставного капитала при учреждении общества
Приятная новость для участников ООО: минимальный размер уставного капитала таких обществ не изменится. В новой редакции Закона об ООО минимальный размер уставного капитала зафиксирован в размере 10 000 руб. (п. 6 ст. 3 Закона N 312-ФЗ).
Учредители общества по-прежнему вправе оплачивать уставный капитал неденежными средствами. Однако если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 000 руб., в целях определения ее стоимости придется привлекать независимого оценщика (п. 7 ст. 3 Закона N 312-ФЗ).
При этом участники общества и независимый оценщик солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в уставном капитале общества, в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества изменений.
Изменился взгляд законодателя и на нерадивых участников ООО.
Прежний одногодичный срок для полной оплаты участниками своих долей в уставном капитале сохранился (п. 1 ст. 16 Закона об ООО).
Однако в прежней редакции п. 3 ст. 23 Закона об ООО предусматривалось, что доля участника общества, который при его учреждении не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества, в полном размере переходила к обществу.
На практике данное положение зачастую приводило к тому, что в корпоративных конфликтах участники использовали факт неполной оплаты уставного капитала для признания недействительной регистрации общества или для его ликвидации.
Сейчас возможности ликвидировать общество по такому основанию нет.
В новой редакции Закона об ООО п. 3 ст. 23 утратил силу. Теперь в аналогичной ситуации по истечении года к обществу перейдет не вся доля "проштрафившегося" учредителя, а только неоплаченная ее часть (п. 1 ст. 16 Закона об ООО в новой редакции). А "недоимщику" может грозить неустойка (если таковая предусмотрена учредительным договором) за неисполнение обязанности по оплате доли в уставном капитале. Увеличение уставного капитала
Законом N 312-ФЗ уточняется процедура оплаты уставного капитала общества при его увеличении. При этом устраняется возможность блокирования принятия решений, направленных на завершение процедуры его увеличения.
Внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами должно быть осуществлено в течение шести месяцев со дня принятия общим собранием участников общества соответствующих решений (п. 2 ст. 19 Закона об ООО в новой редакции).
Внесение в полном объеме участниками общества дополнительных вкладов или вкладов третьими лицами подтверждается в заявлении о госрегистрации соответствующих изменений в уставе общества. Это заявление должно быть подписано руководителем общества (п. 2.1 ст. 19 Закона об ООО в новой редакции).
В течение трех лет с момента регистрации указанных изменений участники общества при недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере стоимости невнесенных дополнительных вкладов.
А документы, подтверждающие внесение в полном объеме участниками общества дополнительных вкладов или вкладов третьими лицами, в свою очередь, должны быть представлены в соответствующий налоговый орган в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов.
В случае несоблюдения указанных сроков увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся (п. 2.2 ст. 19 Закона об ООО в новой редакции).Пора менять документы
Закон N 312-ФЗ вступает в силу с 1 июля 2009 г.
С этой же даты учредительные договоры обществ утрачивают силу учредительных документов (п. 4 ст. 5 Закона N 312-ФЗ).
А на изменение уставов и учредительных договоров ООО, созданных до его вступления в силу, отпущено всего полгода: учредительные документы подлежат приведению в соответствие с законом (согласно п. 2 ст. 5 Закона N 312-ФЗ) не позднее 1 января 2010 г., так что придется поторопиться.
За регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы, необходимо будет уплатить госпошлину в размере 400 руб. (подп. 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
Согласно новой редакции Закона о регистрации (подп. "в" п. 2 ст. 4 Закона N 312-ФЗ) регистрирующий орган не вправе и не обязан проверять форму представленных документов и содержащиеся в них сведения (за установленными исключениями) на предмет соответствия нормативным актам РФ (п. 4.1 ст. 9 Закона о регистрации).
В свою очередь с 1 июля 2009 г. дополнительно к уже имеющимся основаниям для отказа в государственной регистрации юридического лица установлены следующие основания (подп. "г" . "е" п. 1 ст. 23 Закона о регистрации):
несоблюдение в установленных случаях нотариальной формы представляемых документов;
подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ;
выход участников ООО из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, равно как и выход единственного участника ООО из общества (подп. "а" п. 4 ст. 4 Закона N 312-ФЗ).
При этом сам факт наличия судебного спора о размере доли или части доли в уставном капитале ООО либо о принадлежности доли или части доли конкретному лицу, а также иных споров, связанных с содержанием сведений об ООО, подлежащих внесению в ЕГРЮЛ, не является основанием для отказа в государственной регистрации (п. 1.1 ст. 23 Закона о регистрации, подп. "б" п. 4 ст. 4 Закона N 312-ФЗ).
Переходные положения
Следует обратить внимание, что до 1 января 2010 г. изменения, предусматривающие право участника ООО выйти из общества, вносятся в уставы ООО, созданных до 1 июля 2009 г., по решению общего собрания участников, принятому тремя четвертями голосов от общего числа голосов участников (п. 10 ст. 5 Закона N 312-ФЗ).
