В организации работает сотрудник, не являющийся гражданином РФ, но у него есть разрешение на работу и он имеет постоянную прописку в своем жилье, находящимся на территории РФ. Каково налогообложение его как сотрудника? Должен ли сотрудник находиться в стране 180 дней непрерывно (для получения статуса резидента) или суммированно? Если сотрудник находился в стране 185 дней, а потом ненадолго уехал, нужно ли начинать считать его нерезидентом до достижения им срока пребывания в РФ 180 дней?
Как указал Минфин в письмах от 15.11.2007 N 03-04-06-01/394 и от 07.11.2007 N 03-04-06-01/377, при определении налогового статуса имеет значение только фактическое время нахождения физического лица в РФ. Намерения физического лица относительно времени нахождения в РФ при определении его налогового статуса в расчет не принимаются. Так, при выплате организацией доходов своему сотруднику наличие у него статуса налогового резидента определяют исходя из периода нахождения в РФ, с учетом выполнения условия пребывания за этот период в РФ не менее 183 календарных дней. Таким образом, даже если организация уверена, что сотрудник выполнит в текущем году все условия для признания его налоговым резидентом, нельзя заранее облагать его доходы по ставке 13% (см. также письма Минфина РФ от 03.07.2007 N 03-04-06-01/207, от 25.06.2007 N 03-04-06-01/200 и от 13.06.2007 N 03-04-06-01/185).
Таким образом, до тех пор, пока время нахождения работника на территории РФ за 12 месяцев, предшествующих дате выплаты дохода, будет составлять менее 183 дней, он не будет являться налоговым резидентом РФ, и его вознаграждение за выполнение трудовых обязанностей на территории РФ подлежит обложению НДФЛ по ставке 30%.
Если на дату получения дохода работник будет признан налоговым резидентом РФ, то его доходы от источников в РФ подлежат налогообложению по ставке 13% (Письмо Минфина РФ от 22.11.2007 N 03-04-06-01/406).
Как отметил Минфин в Письме от 26.10.2007 N 03-04-06-01/362, НК РФ не установлены для налоговых агентов правила подтверждения фактического времени нахождения налогоплательщика в РФ. В то же время ответственность за правильность определения налогового статуса физического лица - получателя дохода лежит на организации, являющейся налоговым агентом. Поэтому, если есть сомнения в отношении резидентства принятого на работу сотрудника, особенно если он иностранец, следует позаботиться о том, чтобы он подтвердил свой статус.
Физическое лицо может самостоятельно представить налоговому агенту документы, необходимые для удержания налога в соответствии с его налоговым статусом. К ним относятся: справки с места работы, выданные на основании сведений табеля учета рабочего времени, копии паспорта с отметками органов пограничного контроля о пересечении границы, квитанции о проживании в гостинице и другие документы, на основании которых можно установить фактическое нахождение физического лица в РФ.
В то же время вид на жительство в соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона N 115-ФЗ представляет собой лишь документ, подтверждающий право иностранного гражданина или лица без гражданства на постоянное проживание в РФ, а также их право на свободный выезд и въезд в страну, и не служит основанием для подтверждения фактического времени нахождения данных лиц на ее территории.
В любом случае физическое лицо является налоговым резидентом независимо от гражданства при соблюдении условий, предусмотренных ст. 207 НК РФ.
Согласно ст. 207 НК РФ Налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.
Следовательно, если сотрудник находился в стране 185 дней, а потом ненадолго уехал, его надо считать резидентом, и не нужно заново считать срок пребывания в РФ.
Юраудит "Меркурий"
*****
Организация заключила договор займа с индивидуальным предпринимателем на 2 млн. рублей. Займ передается в кассу организации по мере необходимости. Можно ли оприходовать в кассу одним платежом 200 тыс. рублей?
ЦБ РФ Указанием от 20.06.2007 N 1843-У установил, что расчеты наличными деньгами в РФ между юридическими лицами, между юридическими лицами и предпринимателями, а также между предпринимателями могут производиться в размере, не превышающем 100 000 руб. в рамках одного договора, заключенного между данными лицами.
В Письме от 04.12.2007 N 190-Т ЦБ РФ пояснил, что Указание от 20.06.2007 N 1843-У не устанавливает каких-либо временных ограничений для расчетов наличными (например, один рабочий день), а содержит ограничение только по сумме в рамках одного заключенного договора, независимо от срока его действия и периодичности осуществления расчетов по нему.
В то же время, согласно п. 1 ст. 861 ГК РФ расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами (ст. 140 ГК РФ) без ограничения суммы или в безналичном порядке.
Кроме того, в соответствии с Указанием ЦБ РФ от 20.06.2007 N 1843-У "О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя" в отношении наличных расчетов между юридическим лицом и физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, не применяется.
Таким образом, если договор займа заключен с индивидуальным предпринимателем в рамках его предпринимательской деятельности, оприходовать в кассу возможно не более 100 тыс. рублей, если договор займа индивидуального предпринимателя заключен как с физическим лицом оприходование в кассу одним платежом 200 тыс. руб. допускается.
"МИРАУДИТ КОНСАЛТИНГ"
*****
Предприятие занимается реализацией печатных изданий в розницу через сеть киосков. Данная деятельность на территории республики облагается ЕНВД. Других видов деятельности предприятие не ведет. Особенностью торговли периодическими изданиями является то, что при выходе каждого следующего номера предшествующий тираж считается устаревшим. По договорам с поставщиками предусматривается возврат этих устаревших номеров: либо части, либо всего нереализованного тиража. Не все поставщики являются непосредственно издателями. Чаще приходится иметь дело с оптовыми продавцами. Такие поставщики не могут списать старую продукцию как нереализованную по акту, поэтому заключают договор с обратным выкупом товара. Т.е. переход права собственности обычно либо не оговаривается, либо оговаривается в момент передачи товара, что аналогично. Юридически получается, что мы принимаем право собственности на товар, а потом при возврате непроданного тиража передаем его обратно. При этом на нашем предприятии возникает дополнительный вид деятельности - оптовая торговля. Фактически же, данная операция не является отдельным видом деятельности, а проводится в рамках договора поставки товара для розничной торговли. Можем ли мы руководствоваться логикой письма Минфина России 03-11-05/311 от 21.12.2007, в котором говорится, что предоставленные поставщиками скидки и премии в рамках розничного договора облагаются только ЕНВД, для данной операции? Можно ли учитывать данный возврат как операции, связанные с розничной торговлей, поэтому не облагать его как отдельный вид деятельности дополнительными налогами: НДС, налогом на прибыль, налогом на имущество, ЕСН?
Плательщиков ЕНВД по розничной торговле могут ожидать трения с налоговой инспекцией по поводу того, как учитывать возврат товара: по общему режиму налогообложения или как операцию в рамках деятельности, облагаемой ЕНВД. Дело в том, что Минфин дает прямо противоположные разъяснения.
В 2005 г. он говорил, что возврат покупателем качественного товара поставщику, в частности, из-за отсутствия покупательского спроса на этот товар, является самостоятельным видом деятельности, результат от которого необходимо облагать в рамках общей системы налогообложения. Свою позицию он обосновал тем, что в НК РФ определены виды предпринимательской деятельности, в отношении которых применяется ЕНВД, в том числе и розничная торговля. Возврат качественного товара поставщику определению розничной торговли для целей ЕНВД не соответствует, поэтому его нужно облагать по общей системе. Также известен случай, когда "вмененщика", возвращающего товар, суд обязал уплатить налоги с этой операции по общей системе налогообложения (Постановление ФАС СКО от 10.01.2008 N Ф08-8725/07-3264А).
Хотя в 2007 г. Минфин заявил, что возврат товара его изготовителю облагаться по общему режиму не должен (Письмо Минфина России от 27.03.2007 N 03-11-04/3/90). Свой вывод он обосновал тем, что закупка товаров является неотъемлемой частью предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли. Ведь розничная торговля, помимо реализации на основе договора розничной купли-продажи, предполагает и проведение закупок: "В связи с этим операции по возврату продукции изготовителю в соответствии с договором поставки у организации, признаваемой налогоплательщиком единого налога на вмененный доход в отношении розничной торговли, облагаться налогами в рамках иных режимов налогообложения не должны".
Вы можете:
(или) учесть эту операцию в рамках общей системы налогообложения, начислить НДС и налог на прибыль с реализации. При этом нужно выставить бывшему продавцу счет-фактуру, оформить накладную, а также подать декларации по налогу на прибыль и НДС. В этом случае бывший продавец избежит проблем с вычетом НДС, а Вы - претензий со стороны налоговой инспекции. Причем, так как вы будете возвращать товар по той же стоимости, по которой его приобретали сами, сумм к уплате в бюджет не будет;
(или) воспользоваться последними разъяснениями Минфина и рассмотреть возврат как операцию, облагаемую в рамках ЕНВД. Возможно, и в этом случае удастся урегулировать разногласия с инспектором, не доводя дело до суда, и избежать начисления пеней и штрафов, так как у вас на руках будут последние официальные письма Минфина.
"Аудиторский центр Санкт - Петербурга"
*****
Компания получила разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, пригласила на работу в качестве генерального директора специалиста из Франции. С ним был подписан Трудовой договор, в котором прописаны условия оплаты труда, отпуска, а также компенсации расходов, связанные со служебными командировками (в соответствии с законодательством РФ) с момента его приема в штат компании. Данный Трудовой договор был заключен в декабре 2009 года, но в течение всего 2009 года компания оплачивала за данное иностранное лицо авиа и железнодорожные билеты, то есть компания несла затраты по данному иностранному лицу до момента его приема в штат сотрудников. Данные виды затрат не были оговорены в Трудовом договоре с данным иностранным сотрудником. Какие проводки должна сделать бухгалтерия компании по данным затратам, учитываются ли они в целях налогообложения по налогу на прибыль, относятся ли они в доход данного иностранного лица с обложением его НДФЛ?
До подписания трудового соглашения с иностранным специалистом у Вашей компании нет правоотношений таких, которые бы обязывали Вас нести упомянутые Вами расходы, иначе говоря, расходы на проезд специалиста, понесенные Вашей компанией не могут быть признаны экономически обоснованными (в смысле ст. 252 НК РФ).
Поскольку в трудовом договоре с иностранным специалистом нет обязательств работодателя по возмещению расходов на проезд, то эти расходы должен был нести Ваш иноземный работник из собственных средств. Тем не менее, Ваше предприятие приняло эти расходы на себя, т.е. иностранный работник получил доход в натуральной форме. Этот доход подлежит обложению и удержанию из доходов работника по ставке 30% (ст. 224 НК РФ).
Проводки (пусть расходы на проезд составляют 100000 руб.).
100000 Д 60 К 51 (52...) - оплачен проезд работника-нерезидента до даты заключения трудов. договора.
100000 Д 73 К 60 - расходы отнесены к прочим расчетам с физ.лицом.
30000 Д 73 К 68_НДФЛ - начислен НДФЛ на доходы нерезидента в натуральной форме
100000 Д 91.2 К 73 - списаны расходы понесенные предприятием по проезду иностранного спец. и неоговореннеые труд. договором
30000 Д 70 К 73 - произведено удержание НДФЛ из зарплаты работника.*
*(Предприятие является налоговым агентом, поэтому не имеет права оплатить задолженность работника по НДФЛ из собственных средств).
Генеральный директор,атт.аудитор Черняков А.Б."АСОН-АУДИТ"
*****
Просим Вас разъяснить с какого момента наша фирма ООО "Е" должна перевести сумму займа, предоставленного нам фирмой ООО "С" со счета "займы" на счет "внереализационные доходы", в связи с тем что ООО "С" ликвидируется, но на момент ликвидации мы займ вернуть не можем. С даты ликвидации ООО "С"? Имеем ли мы право отражать займ по прежнему на счете "займы" в течении 3х лет, при условии, что ООО "С" не будет требовать с нас сумму долга в судебном порядке?
В п. 7 ПБУ 9/99 "Доходы организации", утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32Н, сказано, что суммы кредиторской задолженности с истекшим сроком исковой давности являются прочими доходами организации. Пунктом 16 указанного ПБУ установлено, что кредиторскую задолженность с истекшим сроком исковой давности следует относить на прочие доходы в том отчетном периоде, в котором истек срок исковой давности. В соответствии с п. 32 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденным Приказом Минфина России от 29.07.98 N 34Н, бухгалтерская отчетность должна давать достоверное и полное представление об имущественном и финансовом положении организации, о его изменениях, а также финансовых результатах ее деятельности. Исходя из вышесказанного кредиторскую задолженность, которая никогда не будет взыскана, следует отнести на прочие доходы в том периоде, когда ваш кредитор ликвидирован.
Налоговым Кодексом установлено, что к внереализационным доходам налогоплательщика относятся доходы в виде сумм кредиторской задолженности, списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям (п. 18 ст. 250 НК РФ). Ликвидация юридического лица (должника или кредитора) является одним из оснований прекращения обязательств (ст. 419 ГК РФ). Таким образом, в целях исчисления налога на прибыль Вы обязаны отразить суммы невозвращенного займа в качестве внереализационного дохода на дату ликвидации вашего кредитора (ООО "С").
Генеральный директор Лазопуло М.Л. Аудиторская фирма "Шерма-аудит"
*****
Сотрудник весь декабрь был в отпуске без содержания, но внес в кассу предприятия сумму долга по беспроцентному займу. Как удержать с него НДФЛ с материальной выгоды по займу?
Отпуск без сохранения заработной платы предоставляется в соответствии с законодательством ограниченному кругу лиц и на ограниченный срок. Отпуск без сохранения продолжительностью до 1 месяца и более могут получить участники боевых действий, инвалиды, матерям по уходу за малолетними детьми и др.
Если учесть, что Вами отпуск без сохранения предоставлен с соблюдением законодательства и в дальнейшем сотрудник будет продолжать работать на предприятии, то уплата налога на доходы физических лиц с материальной выгоды может быть произведена займодателем путем внесения этой суммы в кассу.
Возможно также удержание без начисления заработной платы, но в этом случае по его лицевому счету будет в данном месяце дебетовый остаток, который перекроется начислениями следующих месяцев. Возможен вариант, когда неудержание налога указывается в справке 2-НДФЛ, но в этом случае уплату налога придется производить непосредственно налоговому органу сотрудником с предоставлением налоговой декларации.
Генеральный директор Власюк А.Т. НПП "Аудитор"
*****
Организация осуществляет реализацию медицинского оборудования как облагаемым НДС, так и не подлежащие налогообложению. НДС принимаем к вычету или учитываем в стоимости в зависимости от соотношения таких операций, рассчитывая через пропорцию, исходя из общей стоимости отгруженных товаров за этот период. Если купили канцтовары или ОС, но в этом периоде не списали все на счет 44 или не ввели в эксплуатацию, то как тогда разделить НДС? Только то, что пошло на счет 44? Если "Да" , то где же будет учитываться оставшийся НДС, ведь счет-фактура есть на всю сумму?
Чтобы принять НДС к вычету в тех случаях, когда приобретенные товары (работы, услуги), имущественные права одновременно используются в деятельности, как облагаемой, так и не облагаемой НДС, согласно п. 4 ст. 170 НК необходимо рассчитать пропорцию, в которой приобретенные товары (работы, услуги), имущественные права используются в деятельности, подлежащей налогообложению (освобождаемой от налогообложения). Пропорцию нужно определять по данным налогового периода - квартала.
Исходя из этой пропорции часть "входного" налога принимается к вычету, а часть учитывается в стоимости приобретенных товаров (работ, услуг).
Согласно п. 4 ст. 170 НК РФ пропорция, в которой НДС принимается к вычету или учитывается в стоимости товаров (работ, услуг), определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.
Распределять НДС согласно указанной пропорции нужно в том налоговом периоде, в котором приобретенные товары приняты на учет (Письмо Минфина России от 18.10.2007 N 03-07-15/159).
Следует обратить внимание, что требование об отпуске материалов в производство или вводе основных средств в эксплуатацию НК РФ не устанавливает, организация вправе принять НДС к вычету в момент постановки материалов и основных средств на учет при условии наличия надлежащим образом оформленного счет-фактуры.
консультант по налогообложению Маркина М.В. ЦБО "Баланс Плюс"
*****
Общество с ограниченной ответственностью, УСН (доход). Один человек в едином лице: и учредитель, и директор , и бухгалтер, и работник. Деятельность: одна операция по расчетному счету, допустим 30000 рублей. Обязательно ли начислять заработную плату?
Один раз подписав любой документ в качестве Генерального директора, учредитель фактически и юридически становится наемным работником в собственной фирме. При этом включаются все нормы Трудового кодекса РФ. Статья 133 ТК РФ устанавливает минимальную заработную плату.
В связи с этим контролирующие органы, а также многие юристы, полагают начисление заработной платы, хотя бы в минимальном размере, абсолютно необходимой процедурой только в силу факта существования фирмы.
В практике предприниматели-учредители часто не начисляют самим себе заработную плату при небольших хозяйственных оборотах или отсутствии таковых. Как правило, налоговые органы редко придираются к таким случаям. Но, если зарплата не начисляется на фирме с большими оборотами, особенно, когда видно, что предприниматель в одиночку не смог бы выполнить объем работ по договору, то с большой вероятностью можно дождаться беды. В соответствии со ст. 5.27 КоАП РФ нарушение законодательства о труде влечет за собой наложение штрафа в размере от 30 000 до 50 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.
В нашей личной практике нам однажды удалось найти выход из подобной ситуации и избежать мороки с копеечной зарплатой.
Как гласит та же ст. 133 ТК РФ "Месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда". Ссылаясь на это обстоятельство, нам удалось убедить инспектора, что при подписании всего нескольких документов в месяц генеральный директор физически не мог "полностью отработать норму рабочего времени". При этом ст. 157 ТК содержит положение, что в случае простоя по независящим от сторон (работодателя или работника) причинам, труд работника оплачивается в размере 2/3 тарифной ставки должностного оклада. Однако, платить меньше минимальной заработной платы нельзя. Поэтому Генеральному директору, которому, как раз, была установлена минимальная заработная плата, можно вовсе ничего не платить. Этот поход выглядит несколько "экзотически", но в нашем случае он позволил добиться желаемого результата.
Генеральный директор Гринь А.В. "Аудит Реал Сервис"
*****
Индивидуальный предприниматель применяет упрощенную систему налогообложения. Какие штрафные санкции ему грозят, если не ведется книга доходов и расходов?
Организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном гл. 26.2 Налогового кодекса РФ.
В соответствии со ст. 346.24 Налогового кодекса РФ налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, обязаны вести налоговый учет показателей своей деятельности, необходимых для исчисления налоговой базы и суммы налога, на основании Книги учета доходов и расходов.
Из указанных законодательных норм, а также целей ведения Книги учета доходов и расходов прямо не следует, что названная Книга является регистром бухгалтерского учета.
Статья 120 Налогового кодекса РФ предусматривает ответственность за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения. При этом под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей указанной статьи понимается, в частности, отсутствие первичных документов или отсутствие счетов-фактур или регистров бухгалтерского учета.
В данной статье не указано, что отсутствие регистров налогового учета и Книги учета доходов и расходов является основанием для взыскания соответствующих штрафов.
Во-вторых, согласно п. 1 ст. 54 Налогового кодекса РФ налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением.
В соответствии с п. 1.5 Порядка отражения хозяйственных операций в Книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, на последней странице пронумерованной и прошнурованной налогоплательщиком Книги учета доходов и расходов указывается число содержащихся в ней страниц, которое подтверждается подписью руководителя организации (индивидуального предпринимателя) и печатью организации (индивидуального предпринимателя - при ее наличии), а также заверяется подписью должностного лица налогового органа и скрепляется печатью до начала ее ведения. На последней странице пронумерованной и прошнурованной налогоплательщиком Книги учета доходов и расходов, которая велась в электронном виде и выведена по окончании налогового периода на бумажные носители, указывается число содержащихся в ней страниц, которое заверяется подписью должностного лица налогового органа и скрепляется печатью.
Чиновники считают, что в случае, если Книга учета доходов и расходов не заверена в установленном порядке в налоговом органе, данное обстоятельство может рассматриваться как отсутствие Книги учета доходов и расходов. В этом случае организация может быть привлечена к ответственности, предусмотренной ст. 126 Налогового кодекса РФ.
Итак, по мнению минфиновцев, налогоплательщики, которые работают по "упрощенке" и при этом не ведут Книгу учета доходов и расходов, оштрафованы по ст. 120 Налогового кодекса РФ быть не могут. То же самое можно сказать и про случаи, когда Книга есть, но заполнена с ошибками или не заверена в инспекции.
Санкции по ст. 120 Налогового кодекса РФ можно применить, только если отсутствуют регистры бухгалтерского учета. Книга учета доходов и расходов является регистром налоговым. Это следует из ст. 346.24 Налогового кодекса РФ. Ведь Книга ведется для того, чтобы определить сумму единого налога. А за отсутствие налогового регистра оштрафовать на 5000 руб. по ст. 120 нельзя. В этой статье также не предусмотрена и ответственность за неверно составленные налоговые регистры и за то, что они не заверены в инспекции. За эти нарушения наказывают по ст. 126 Налогового кодекса РФ. Сумма штрафа составляет 50 руб.
А ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 28 мая 2007 г. N Ф08-2539/2007-1061А по делу N А25-1931/2006-11 пришел к выводу, что Книга учета доходов и расходов является документом налогового учета. Неполное отражение полученных истцом денежных средств в названной Книге не может рассматриваться как нарушение порядка работы с денежной наличностью, поскольку в Книге отражаются не кассовые, а хозяйственные операции.
Однако неверное оформление главного документа налогового учета или его отсутствие может привести к занижению налоговой базы и, соответственно, недоплате единого налога. В этом случае налогоплательщика могут привлечь к ответственности на основании ст. 122 НК РФ. Штраф составит 20% неуплаченной суммы. Если докажут, что нарушение вызвано умышленными действиями (бездействием), придется заплатить штраф в размере 40% от суммы недоплаченного налога.
Обращаем ваше внимание на следующие обстоятельства:
При отсутствии документов, подтверждающих доходы и расходы налогоплательщика, налоговый орган вправе исчислить налог расчетным путем на основании имеющейся у него информации или данных об аналогичных налогоплательщиках.
Перечень обстоятельств, при наличии которых применяется расчетный метод, указан в ст. 31 НК РФ. При этом независимо от обстоятельств должны учитываться имеющиеся данные не только о доходах, но и о расходах. Такой вывод подтверждается Постановлением Президиума ВАС РФ от 25.05.2004 N 668/04.
"Аудит БТ"
*****
Может ли физическое лицо открыть школу по танцам (платную) или обязательно нужно регистрировать ИП? Если можно, то какие отчеты сдавать и как оформлять (документально) поступление денег для налогового учета?
Статьей 2 ГК РФ установлено, что предпринимательской деятельностью является: "самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке".
Таким образом, гражданин может заключать гражданско-правовые сделки, не регистрируясь в качестве индивидуального предпринимателя, при условии, что его действия не направлены на систематическое получение прибыли. В противном случае к действиям такого исполнителя будут применяться положения гражданского законодательства о предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ). Говоря иначе, закон обязывает физическое лицо регистрироваться в качестве ИП не просто в связи с совершением возмездных сделок, а именно в связи с осуществлением им деятельности определенного рода (предпринимательской).
Контролирующие органы в своих письмах указывают на то, что о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности, следующие факты:
- изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;
- учет хозяйственных операций, связанных с осуществлением сделок;
- взаимосвязанность всех совершенных гражданином в определенный период времени сделок;
- устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами (см. письма Минфина России от 07.11.2006 N 03-01-11/4-82, от 22.09.2006 N 03-05-01-03/125, УФНС России по г. Москве от 15.06.2009 N 20-14/060015@).
Из этого следует, что если для гражданина, который не зарегистрирован в качестве предпринимателя, оказываемые услуги носят систематический характер, то он считается предпринимателем и в отношении него должны применяться нормы гражданского права, регулирующие деятельность юридических лиц (коммерческих организаций).
В ГК РФ не раскрывается понятие "систематическое". Но можно воспользоваться трактовкой, которая дана, например, в п. 3 ст. 120 НК РФ: "Под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей настоящей статьи понимается... систематическое (два раза и более в течение календарного года)...".
Управление МНС по г. Москве в письме от 30.03.2004 N 29-08/21721 также указало на то, что для применения штрафных санкций к физическому лицу в соответствии с частями 1 и 2 ст. 14.1 КоАП за ведение предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии) необходимо установить, что данное лицо систематически осуществляет деятельность, направленную на получение прибыли, т.е. не менее двух раз.
Отметим, что в силу части первой ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя влечет наложение административного штрафа в размере от 5 до 20 МРОТ (т.е. от 500 до 2000 руб.).
При этом Верховный Суд РФ в постановлении от 30.06.2006 N 53-АД06-2 отметил, что "отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли" (см. также Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за первый квартал 2005 г. (утв. постановлениями Президиума Верховного Суда РФ от 4, 11 и 18 мая 2005 г.) (Вопрос 16)).
Доказательствами, подтверждающими факт занятия физическими лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в соответствии с п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 N 18, в частности, могут являться:
- показания лиц, оплативших товары, работу, услуги;
- расписки в получении денежных средств;
- выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности;
- акты оказания услуг, если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за оказание услуг этими лицами;
- размещение рекламных объявлений.
Также отметим, что за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации предусмотрена и уголовная ответственность, которая может наступить только в случае получения дохода в крупном или особо крупном размере (ст. 171 УК РФ, п. 12 постановления Пленума ВС РФ от 18.11.2004 N 23).
Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении оказания бытовых услуг. При этом на основании статьи 346.27 НК РФ под бытовыми услугами понимаются платные услуги, оказываемые физическим лицам (за исключением услуг ломбардов и услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств, услуг по изготовлению мебели и строительству индивидуальных домов) и классифицируемые в соответствии с ОКУН.
В перечень бытовых услуг (код по ОКУН 010000) такие услуги, как деятельность танцплощадок, дискотек и школ танцев, не включены.
Следовательно, данная деятельность должна облагаться налогами в соответствии с общим режимом налогообложения или упрощенной системой.
"Аудиторский центр Санкт - Петербурга"
*****
Наша организация финансирует строительство малоэтажного жилого комплекса в Ленинградской области по генеральному инвестиционному договору с заказчиком-застройщиком, который затем должен передать нам для продажи построенные и зарегистрированные объекты. Финансирование ведется, в основном, за счет долгосрочных заемных средств от наших "спонсоров". Проценты по данным займам в бухгалтерском учете включаются в инвестиционный актив, т.е. собираются на сч. 20 вместе с другими расходами, связанными с данным строительством. Затраты на сч. 20 пока только накапливаются, т.к. объекты еще не построены и не переданы от заказчика-застройщика и реализации нет. В налоговом учете расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида относятся к внереализационным расходам согласно подпункта 2 пункта 1 статьи 265 по главе 25 "Налог на прибыль организаций". В каком периоде необходимо отражать данные проценты в декларации по налогу на прибыль . в периоде начисления процентов в размере начисления или в периоде реализации при списании затрат со сч. 20 пропорционально списанным затратам? Можно ли устранить разницу в бухгалтерском и налоговом учете процентов по долгосрочным займам, если сослаться на п. 4 ст. 252 НК РФ, прописав в учетной политике, что начисленные проценты отражаются как внереализационные расходы при списании затрат со сч. 20 пропорционально списанным затратам в периоде реализации? Может быть есть какой-либо другой способ избежать разницы?
Пунктом 2 ст. 318 НК РФ установлено, что внереализационные и косвенные расходы, осуществленные в отчетном (налоговом) периоде, в полном объеме относятся к расходам текущего отчетного (налогового) периода. Если в указанный период не было реализации, то указанные расходы формируют убыток, который переносится на будущее с учетом положений ст. 283 НК РФ.
П. 4 ст. 252 не действует, т.к. расходы на проценты однозначно относятся к внереализационным расходам. Счет 20 относится к бухгалтерскому учету и не участвует в расчете налога на прибыль.
Отнесение расходов по уплате процентов на убытки текущего периода в соответствии с Налоговым Кодексом подтверждено также письмом МФ РФ от 06.03.2008 N 03-03-06/1/153, Определением КС РФ от 04.07.2007 N 320-О-П.
Генеральный директор Лазопуло М.Л. Аудиторская фирма "Шерма-аудит"
