Saldo.ru

Публикации

20 июня 2018, Среда
Мастер-СальдоSaldo.ru: Бухгалтерский сервер Вход для своих
Стань своим на Saldo.ru
Забыли пароль?

Вы здесь: Saldo.ru / Бухгалтерские новости / Публикации

Публикации

Просим вас ставить ваши оценки опубликованным материалам


Версия для печати 
Шрифт:
М. ДАШЕВСКАЯ, юрист
Материал предоставлен журналом "Практический бухгалтерский учет"

Подводные камни договора подряда

Договор подряда - один из наиболее подробно урегулированных гражданским законодательством. Ему посвящено в общей сложности 67 статей главы 37 ГК РФ, включающей в себя 5 параграфов. Такое внимание вызвано не только тем, что этот договор является достаточно часто встречающимся на практике, но и тем, что регулируемые им отношения чрезвычайно разнообразны и требуют в связи с этим наиболее полного учета всех особенностей, присущих различным разновидностям договора подряда.
И даже несмотря на столь детальную законодательную регламентацию, предприниматели постоянно совершают ошибки при заключении этих договоров. Вот только несколько примеров:
 - стороны считают, что заключили договор подряда, хотя на самом деле это трудовой договор или договор поставки;
 - нарушение или игнорирование правил о форме договора и неправильное определение момента заключения договора;
 - отсутствие или неправильное определение в договоре его существенных условий, без которых договор не может считаться заключенным;
 - отсутствие или неполнота условий договора о цене, качестве и порядке приемки результата работ, распределении рисков между сторонами;
 - отсутствие в договоре условий об обеспечении исполнения договорных обязательств и об ответственности за их нарушение и т. д.
Разумеется, что не все эти ошибки приводят к губительным последствиям. Однако во избежание недоразумений при заключении и исполнении договоров подряда желательно их не допускать. Дать исчерпывающий перечень всех обстоятельств, которые необходимо учитывать при заключении каждого договора подряда, невозможно. Однако стоит обратить внимание на следующие основные положения.

Зачем это надо
Разграничение договоров необходимо прежде всего для того, чтобы достичь желаемого результата и избежать нежелательных последствий. А то часто бывает так: стороны вроде обо всем договорились, все подписали, а потом выясняется, что один подписывал договор подряда, а другой - поставки. И имели они в виду установление различных отношений. Конечно, суд разберется, что именно вы имели в виду, но получите ли вы то, на что рассчитывали?
И кстати, о суде. Известно, что по искам о ненадлежащем качестве работы, выполненной по договору подряда, применяется сокращенный срок исковой давности - один год (ст. 725 ГК РФ). По качеству товаров, поставляемых по договору купли-продажи, применяется общий срок исковой давности - три года.
Это только один из примеров нежелательных последствий неправильного определения правовой природы договора. И ошибается тот, кто полагает, что при заключении договора достаточно указать желаемое название - в случае спора суд будет руководствоваться не названием договора, а его содержанием.

Что за договор?
Нет ничего удивительного в том, что предприниматели ошибаются в квалификации договора. Действительно, отличить подряд от, например, поставки, купли-продажи и трудового договора на практике бывает сложно.
Например, по договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Работа эта может состоять:
 - в изготовлении или переработке (обработке) вещи;
 - в выполнении другой работы с передачей ее результата заказчику.
Если договор подряда заключается на изготовление вещи, то подрядчик передает права на нее заказчику (п. 1, 2 ст. 703 ГК РФ).
По договору же поставки продавец обязуется передать производимые или закупаемые им товары покупателю (ст. 506 ГК РФ).
Договор купли-продажи может быть заключен как в отношении товара, имеющегося у продавца в момент заключения договора, так и в отношении товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем (п. 2 ст. 455 ГК РФ).
Легко видеть, что как в договоре подряда, так и в договоре поставки и купли-продажи могут присутствовать условия, в соответствии с которыми покупатель (заказчик) приобретает в собственность определенные вещи (товары), изготовленные продавцом (подрядчиком).
Однако для разграничения можно использовать следующие признаки.
Определитесь, из чьего материала изготавливается вещь. По общему правилу вещь, отчуждаемая по договору купли-продажи (поставки), всегда изготовлена из материалов продавца. По договору подряда подрядчик может изготовить вещь как из своего материала, так и из материала заказчика. Вы можете спросить меня: а как быть, если часть материалов предоставляется заказчиком (покупателем), а другая их часть принадлежит подрядчику (продавцу)? Ответ, думаю, кроется в следующем: если основная часть материалов предоставляется покупателем (заказчиком), то такой договор можно относить к договорам подряда, если же покупатель (заказчик) поставляет продавцу (подрядчику) незначительную часть материалов, то этот договор можно считать договором купли-продажи. Этот вывод подтверждается, помимо прочего, нормами международного права. Договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров (п. 1 ст. 3 Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в Вене 11.04.80)).
Однако следует помнить, что даже если по условиям договора все материалы принадлежат подрядчику (продавцу), то это еще не безусловное основание для признания договора договором подряда.
Далее. Для большей уверенности следует убедиться в том, что основная направленность договора - именно процесс выполнения работы. Именно этот признак помогает разграничить договор подряда и купли-продажи. Для купли-продажи выполнение работ не имеет существенного значения, и цель договора изначально - передача вещи в собственность покупателя. Таким образом, если этот процесс получает отражение в условиях договора, то можно вести речь об отношениях подряда. В противном случае есть все основания считать заключаемый договор договором купли-продажи.
Если подрядчиком выступает физическое лицо, то тотчас возникает проблема разграничения договора подряда и трудового договора. Обратите внимание на то, что в трудовом договоре основное внимание уделяется не результату, а самому труду. В договоре же подряда важен результат, его достижение подрядчиком и передача заказчику. В этой связи еще один момент: оплата по договору подряда производится по результату работы, а по трудовому договору зарплата выплачивается независимо от результата. Наконец, трудящийся подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка работодателя, а подрядчик независим от заказчика и по общему правилу самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (п. 3 ст. 703 ГК РФ).

Подряд, но какой?
И опять-таки недостаточно правильно определить свои отношения как подрядные. Довольно часто стороны заключают договор, руководствуясь исключительно общими положениями о подряде. Недаром я с самого начала обратила ваше внимание на то, что в главе 37 ГК РФ, посвященной подряду, содержится 5 параграфов. Только первый из них - "Общие положения о подряде" - относится ко всем видам договоров подряда. Остальные же относятся к отдельным видам договора подряда:
 - бытовой подряд;
 - строительный подряд;
 - подряд на выполнение проектных и изыскательских работ;
 - подряд для государственных нужд.
И постоянно случается так, что, разрабатывая договор, стороны полностью или частично игнорируют либо общие правила, либо специальные. В результате договор полностью основывается на общих положениях о подряде и не учитывает специфику, скажем, строительного подряда или, напротив, выражает абсолютное пренебрежение составителя к общим правилам.
Опять вы можете спросить: зачем это надо? А затем, что общие положения о подряде (. 1 гл. 37 ГК РФ) применяются ко всем видам договора подряда в той части, которая не противоречит специальным правилам, установленным в параграфе, посвященном соответствующему виду договора подряда (п. 2 ст. 702 ГК РФ). И в прочих нормативно-правовых актах могут содержаться специальные "подрядные" нормы. Например, к договору бытового подряда применимо законодательство о защите прав потребителей, а к договору строительного подряда - нормативно-правовые акты о строительстве. С другой стороны, неверно определив правила, регламентирующие ваш договор, вы можете принять на себя повышенные обязательства и обречь себя на соблюдение правил, которые и соблюдать-то совсем не обязательно. Яркий пример тому договоры на капитальный ремонт зданий и сооружений. В свое время эти договоры были отнесены к договорам подряда на капитальное строительство. И некоторые специалисты и по сей день, заключая договоры на капитальный ремонт зданий и сооружений, руководствуются положениями ГК РФ, посвященными договору строительного подряда, и соблюдают повышенные его требования. Между тем правила о договоре строительного подряда применяются к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений только в том случае, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 740 ГК РФ). Так что если нет особого желания делать лишнюю работу, то лучше исключить из договора условие о применении к отношениям сторон по капитальному ремонту правил о строительном подряде и работать по общим положениям о подряде.

О сторонах
Решив заключить договор подряда, поинтересуйтесь, не устанавливает ли закон каких-либо особенностей субъектного состава. Прежде всего это касается, конечно, тех видов деятельности, на выполнение которых подрядчик должен иметь специальное разрешение (лицензию). Заказчикам следует перед заключением договоров удостовериться в наличии у подрядчика соответствующей лицензии.
Некоторые организации (некоммерческие организации, государственные и муниципальные унитарные предприятия) имеют специальный характер правоспособности. Если такая организация-подрядчик заключает договор подряда, выходящий за пределы ее правоспособности, то этот договор будет являться недействительным независимо от признания его таковым судом.
Или, например, работы в области строительства. В случае если заказчик заключает договор строительного подряда с организацией, не имеющей лицензии на занятие соответствующей деятельностью, такой договор может быть признан судом недействительным по иску:
 - самой организации;
 - ее учредителя (участника);
 - государственного органа, осуществляющего контроль и надзор за деятельностью этой организации,
если будет доказано, что заказчик знал или заведомо должен был знать о незаконности договора (ст. 173 ГК РФ). Полагаю, что подрядчик в большинстве случаев докажет, что заказчик должен был знать об отсутствии у него лицензии.
Особое значение субъектный состав приобретает при выполнении подрядных работ несколькими лицами.
Возможно применение так называемого генерального подряда. В соответствии с этой схемой заказчик заключает договор подряда с генеральным подрядчиком, а тот в свою очередь привлекает к выполнению отдельных участков работ субподрядчиков. В этом случае генеральный подрядчик будет отвечать перед заказчиком за исполнение обязательств субподрядчиками, а перед субподрядчиками - за исполнение обязательств заказчиком. Сами же заказчик и субподрядчики по общему правилу не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком (п. 3 ст. 706 ГК РФ).
Если прочие лица привлекаются заказчиком на основании отдельных договоров, заключаемых с ними заказчиком, то указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком.
Если на стороне подрядчика выступают одновременно два или более лиц (ст. 707 ГК РФ), то за исполнение работ эти лица будут нести ответственность непосредственно перед заказчиком в солидарном или долевом порядке, в зависимости от делимости предмета обязательства.

Неформальная форма
По общему правилу сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Однако договор в письменной форме может быть заключен не только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).
Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор (оферта) принято путем совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.). Это установлено пунктом 3 статьи 434 и пунктом 3 статьи 438 ГК РФ.
Рассмотрим такую ситуацию: подрядчик в письменной форме предлагает заказчику заключить договор подряда на определенных условиях и уплатить определенную сумму аванса в определенный срок. Заказчик уплачивает этот аванс.
В этом случае он, заказчик, будет признан заключившим договор на условиях, предложенных подрядчиком. Даже если, уплачивая этот аванс, он вовсе не имел в виду полностью согласиться с условиями подрядчика, желая, например, за цену договора получить гораздо больший объем работ по сравнению с тем, который содержался в письменном предложении подрядчика. Ничего подобного: договор будет признан заключенным на условиях, содержащихся в письменном предложении подрядчика. И подрядчик, получивший письменное предложение заказчика о заключении договора подряда, будет признан заключившим договор подряда на условиях, предложенных заказчиком, если он приступит к фактическому выполнению работ. Даже если предлагаемая заказчиком цена его не устраивает и он надеется при подписании договора обусловить выполнение работ уплатой большей цены.

Содержание
Конечно, соблюдения письменной формы договора еще недостаточно для заключения договора. Для заключения любого договора необходимо, чтобы между сторонами в требуемой форме было достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Применительно к договору подряда существенными являются условия о предмете договора и сроках выполнения работ.
Подрядчик должен выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику (п. 1 ст. 702 ГК РФ).
Предметом договора является как выполнение определенной работы, так и результат этой работы, передаваемый заказчику. Так что при проработке проекта договора обратите внимание на то, чтобы предмет его был определен в полном объеме. Не надо ограничиваться общими фразами, поскольку в случае спора это может повлечь за собой признание договора незаключенным.
Определите как можно полнее наименование, виды работ, объем (количество) и другие характеристики - в общем, все, что позволит говорить о том, что в договоре указаны конкретные работы, а не какие-то абстрактные.
Понятно, что специфика многих работ не позволяет детально определить в договоре конкретные виды работ, выполняемые при исполнении договора. Как, например, на стадии заключения договора описать причину неисправности бытовой техники? Она еще неизвестна, как и объемы и виды работ!
В таком случае лучше сделать акцент на результате работ (работающая техника) и определить сами работы в общей форме.

Сроки
Согласование сторонами сроков выполнения работы - существенное условие договора подряда. В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы (п. 1 ст. 708 ГК РФ). Если эта норма не соблюдена, то договор следует считать незаключенным.
Кстати говоря, в отношении договоров бытового подряда законодательство о защите прав потребителей не рассматривает условия о сроках в качестве существенного для договоров данного вида. Это лишний раз подчеркивает важность как специальных, так и общих знаний о договоре (см. выше).
В общем, во избежание недоразумений указывайте в заключаемых договорах как начальный, так и конечный сроки выполнения работы. В отличие от указанных сроков промежуточные сроки выполнения работы (сроки завершения отдельных этапов работы) необязательно прописывать в договоре. Однако если вы заказчик, то я бы порекомендовала все-таки предусматривать в договоре промежуточные сроки выполнения отдельных этапов работ. Это дисциплинирует подрядчика, особенно если за нарушение промежуточных сроков в договоре установлены штрафные санкции.

Цена - не главное, но.
Следует помнить, что для некоторых видов договоров установлены специальные правила о существенных условиях. Например, договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна представить соответствующую документацию (п. 2 ст. 743 ГК РФ). Техническая документация по крайней мере должна определять объем и содержание работ ( п. 1 ст. 743 ГК РФ).
Обязательным для договора строительного подряда является также составление сметы, определяющей цену работ.
По общему правилу цена в договоре подряда не является существенным условием. Это означает, что при отсутствии в договоре условия о цене к отношениям сторон будут применяться общие правила о цене, т. е. будет считаться согласованной цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы. Исключением является условие о цене в договоре строительного подряда - цена должна быть согласована (обусловлена) в договоре (в смете) (п. 1 ст. 740 ГК РФ, п. 1 ст. 743 ГК РФ).
И все-таки во избежание споров относительно размера цены во всех договорах подряда целесообразно определять цену выполняемых работ или порядок определения этой цены.
Цена работ включает в себя компенсацию издержек подрядчика (стоимость приобретенных подрядчиком материалов, оплата услуг третьих лиц), а также причитающееся ему вознаграждение (п. 2 ст. 709 ГК РФ). Смета - это удобно, а для договоров строительного подряда - обязательно. В случае если работа выполняется в соответствии со сметой, составляемой подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком (п. 3 ст. 709 ГК РФ).
Как проходит это подтверждение? В ГК РФ об этом ничего не сказано, но в интересах заказчика при подписании договора подряда предусмотреть, что подтверждение сметы должно исходить от заказчика в письменной форме путем составления и подписания одного документа. Иначе подрядчик может пытаться доказывать подтверждение сметы заказчиком путем совершения каких-либо действий, подтверждающих, по мнению подрядчика, согласие заказчика на принятие сметы.
В случае если цена определена приблизительно, то ее увеличение может быть произведено только при наступлении в совокупности следующих условий (п. 5, 6 ст. 709 ГК РФ):
 - появилась нужда в проведении дополнительных работ. При этом увеличение стоимости материалов, услуг третьих лиц и т. д. не должны приниматься во внимание;
 - по причине, указанной в выше, возникла необходимость в существенном превышении цены работы;
 - подрядчик своевременно предупредит заказчика о необходимости увеличения цены.
Если заказчик не согласен на увеличение цены, то он вправе отказаться от договора, уплатив подрядчику цену за выполненную часть работы.
О твердой цене следует знать, что подрядчик не вправе требовать увеличения такой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.
Единственное исключение: подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены или расторжения договора (в случае отказа заказчика выполнить требование) только при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора. Эта норма содержится в абзаце 2 пункта 6 статьи 709 ГК РФ.
В остальных случаях изменение цены договора возможно только при достижения сторонами согласия.

Отчего такое качество?
Может показаться странным, но условие о качестве результата работы не является существенным для договоров подряда. Бесспорно, что в интересах заказчика определить в договоре требования, которым должен соответствовать результат работ.
Права заказчика также могут быть защищены установлением в договоре гарантийного срока для результата работы (ст. 722 ГК РФ). Целесообразно урегулировать в договоре условия о порядке и сроках приемки заказчиком работы, выполненной подрядчиком (ст. 720 ГК РФ), а также форме документа, удостоверяющем приемку результата работы заказчиком.
Как уже было сказано, по общему правилу работа по договору выполняется иждивением подрядчика (из его материалов, его силами и средствами). Поэтому подрядчик отвечает за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования. В случае если материалы и (или) оборудование предоставляет заказчик, он также несет ответственность за недостатки материала (п. 2 ст. 713 ГК РФ). Риски, касающиеся материалов, оборудования несет предоставившая их сторона. Риск, относящийся к результату работы, возлагается на подрядчика до момента передачи в соответствии с договором этого результата заказчику. Однако иное распределение рисков можно установить непосредственно в договоре.

Ответственность
Часто незаслуженно пренебрегают выработкой условий об обеспечении исполнения договорных обязательств, а также об ответственности стороны-нарушителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение этих обязательств.
Между тем в качестве обеспечительных условий могут применяться любые предусмотренные законом способы обеспечения исполнения обязательств. Грамотная выработка условий об ответственности выгодна как для заказчика, так и для подрядчика.
Например, со стороны подрядчика также возможно установление в договоре в отношении заказчика повышенной ставки процентов за пользование чужими денежными средствами по сравнению со ставкой, установленной в статье 395 ГК РФ, за ненадлежащее исполнение обязательств по оплате выполняемых работ.
Со стороны заказчика целесообразно установить в договоре широкие полномочия в области контроля за ходом работ, а также неустоек за нарушение подрядчиком начального, конечного и промежуточных сроков выполнения работ.
При нарушении подрядчиком своих обязательств следует различать ситуации, когда подрядчик совсем не исполнил свои обязательства и когда он исполнил их ненадлежащим образом. Так, при полном неисполнении подрядчиком обязательств заказчик вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену и потребовать от подрядчика возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков (ст. 397 ГК РФ). Если же подрядчик приступил к выполнению работы, но результат оказался ненадлежащего качества, то право требовать возмещения расходов на устранение недостатков у заказчика имеется только в том случае, если такое право прямо предусмотрено в договоре подряда (п. 1 ст. 723 ГК РФ). В остальных случаях при ненадлежащем качестве работы заказчик вправе требовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок либо соразмерного уменьшения установленной за работу цены.


Голосов: 29 Средний бал: 3.97
Оцените статью: