Ситуация. Произошла реорганизация организации из ЗАО в ООО.
Вопрос. В трудовых книжках произвести изменения через увольнение или другим путем? В ИФНС был сдан отчет 2-НДФЛ за 2011 г. по ЗАО и по ООО, налоговая просит по ООО сделать корректировку нулевую, как это сделать?
Ответ. В соответствие с пунктом 5 статьи 58 Гражданского Кодекса Российской Федерации при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. То есть реорганизация в форме преобразования ЗАО в ООО предполагает смену организационно-правовой формы юридического лица с переходом прав и обязанностей от юридического лица одного вида к юридическому лицу другого вида.
Трудовые отношения с работниками при реорганизации регулируются Трудовым Кодексом Российской Федерации. Согласно статье 75 Кодекса реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) не может являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации. Трудовые отношения с работниками продолжаются автоматически, их не нужно увольнять и принимать на работу в новую организацию. Так же как не требуется согласие работников на продолжение работы у нового работодателя.
Таким образом, вносить изменения в трудовые книжки путем записи об увольнении работников не нужно.
При реорганизации обычно издается приказ о том, что "в связи с реорганизацией ЗАО в ООО в форме преобразования считать всех работников ЗАО с такого-то числа работающими в ООО".
На основании такого приказа необходимо внести соответствующие записи в трудовые книжки и личные карточки работников.
Кроме того, с работниками необходимо заключить дополнительные соглашения к трудовому договору со следующей формулировкой: "Стороны договорились с . числа считать работодателем по настоящему трудовому договору ООО в связи с преобразованием ЗАО в ООО". В дополнительном соглашении также следует отразить иные изменения в трудовых отношениях, происходящие в связи с реорганизацией, если таковые имеются. Либо на трудовых договорах сделать надпись о переименовании организации, заверенную начальником кадровой службы (если нет изменений в трудовых отношениях).
Порядок заполнения трудовых книжек работодателями установлен Постановлением Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 10.10.2003 N 69 "Об утверждении инструкции по заполнению трудовых книжек".
Следует сказать, что данная Инструкция не регулирует порядок внесения записей о реорганизации в форме преобразования. Считаем, что запись об изменении организационно-правовой формы должна быть аналогичной записи об изменении наименования организации.
Процедура внесения подобной записи предусмотрена пунктом 3.2. Инструкции. Необходимо отдельной строкой в графе 3 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки сделать запись: "Организация такая-то с такого-то числа реорганизована в такую-то", а в графе 4 проставляется основание для записи - приказ (распоряжение) или иное решение работодателя, его дата и номер.
Обратите внимание на то, что Инструкцией по заполнению трудовых книжек нумерация такой записи не предусмотрена, а дата изменения указывается в тексте, а не в графе 2.
В соответствие с пунктом 2 статьи 55 Налогового Кодекса Российской Федерации если организация была создана после начала календарного года, то первым налоговым периодом для нее является период времени со дня ее создания до конца данного года. Днем создания организации признается день ее государственной регистрации.
При создании организации в день, попадающий в период времени с 1 декабря по 31 декабря, первым налоговым периодом для нее является период времени со дня создания до конца календарного года, следующего за годом создания.
Из Вашего вопроса неясно, когда произошла реорганизация ЗАО в ООО. Однако если налоговая инспекция требует предоставить сведения о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ по ООО за 2011 год с нулевыми показателями, следует, что деятельность свою организация, как ООО начала в декабре 2011 года. Основанием для такого утверждения является пункт 3 статьи 55 НК РФ:
"Если организация была ликвидирована (реорганизована) до конца календарного года, последним налоговым периодом для нее является период времени от начала этого года до дня завершения ликвидации (реорганизации).
Если организация, созданная после начала календарного года, ликвидирована (реорганизована) до конца этого года, налоговым периодом для нее является период времени со дня создания до дня ликвидации (реорганизации)."
Если организация была создана в день, попадающий в период времени с 1 декабря по 31 декабря текущего календарного года, и ликвидирована (реорганизована) до конца календарного года, следующего за годом создания, налоговым периодом для нее является период времени со дня создания до дня ликвидации (реорганизации) данной организации.
Исходя их данного утверждения мы и будем строить свой ответ.
Это правило не применяется в отношении тех налогов, по которым налоговый период устанавливается как календарный месяц или квартал (п. 4 ст. 55 НК РФ).
А налоговым периодом по налогу на доходы физических лиц организаций в соответствии со статьей 216 НК РФ признается календарный год.
В этом случае сведения о доходах физических лиц ООО должно предоставить за период с декабря 2011 года по декабрь 2012 года.
Из информации, содержащейся в вопросе, следует, что ООО сдало отчет о доходах физических лиц за 2011 год.
На основании вышеизложенного, за 2011 год следует предоставить справки по форме 2-НДФЛ с нулевыми показателями, а доходы сотрудников за 2011 год учесть в отчетности за текущий налоговый период.
Напоминаем, что с 01.01.2011 года налоговые агенты должны представлять в инспекцию сведения о доходах физических лиц, суммах начисленных, удержанных и перечисленных в бюджет налогов по форме 2-НДФЛ, утвержденной Приказом ФНС России от 17.11.2010 N ММВ-7-3/611@. Об этом говорится в пункте 2 статьи 230 НК РФ.
В Вашем случае в разделе 3 "Доходы, облагаемые поставке.%" и в разделе 4 "Стандартные, социальные и имущественные налоговые вычеты" Справки суммы доходов и вычетов не указываются.
Однако, по нашему мнению, в разделе 5 "Общие суммы дохода и налога по итогам налогового периода по ставке .%" следует указать суммы НДФЛ, перечисленные в бюджет (п. 5.5). Ведь фактически доходы сотрудниками были получены и с них были исчислены, удержаны и перечислены в бюджет сумма налога (п. 1 и п. 2 ст. 223, п. 6 ст. 226 НК РФ).
Строка, в которой указывается сумма уплаченного в бюджет НДФЛ, заполняется в отношении сумм налога, исчисленных с доходов, которые получены физическими лицами начиная с 2011 года. Это предусмотрено Приказом ФНС России от 17.11.2010 N ММВ-7-3/611@.
Образовавшуюся переплату можно зачесть в счет уплаты будущих налогов либо вернуть на расчетный счет ООО на основании письменного заявления (ст. 78 НК РФ).
Согласно пункту 1 статьи 78 НК РФ: "Сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей."
Зачет суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам осуществляется на основании письменного заявления налогоплательщика по решению налогового органа (п. 4 ст. 78 НК РФ).
"Аудиторский центр Санкт - Петербурга"
*****
Ситуация. Беременная сотрудница (представила справку - срок беременности 12 недель), отработав 5 месяцев, попросила частичный ежегодный отпуск сроком 16 дней.
Вопрос. Как правильно дать отпуск: 1 вариант- 10 дней ежегодного отпуска и 6 дней без сохранения заработной платы или 2 вариант- 16 дней ежегодного отпуска (т.е. 4 дня "авансом")?
Ответ. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы у работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев (ст. 122 Трудового кодекса РФ).
В стаж работы, дающим право на ежегодный оплачиваемый отпуск согласно ст. 121 ТК РФ включаются:
- время фактической работы;
- время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
- время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
- период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине;
- время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.
В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.
Если, например, работник в течение своего рабочего периода отгулял более 14 календарных дней отпуска без сохранения заработной платы, это не лишает его отпуска, а просто сдвигает период, за который предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск.
Может получиться, что ежегодный отпуск предоставляется авансом: ст. 122 ТК РФ позволяет отпуск за второй и последующие годы использовать в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у работодателя.
Так как согласно вопросу у сотрудницы это первый год работы, то считаем, что правильнее было бы выбрать 1 вариант- 10 дней ежегодного отпуска и 6 дней без сохранения заработной платы.
Менеджер направления аудит Трубникова О.А..
"Объединенная Консалтинговая Группа"
*****
Ситуация. При проведении годовой инвентаризации обнаруживается нехватка подотчетного оборудования, которое числится на счете 10.01.
Вопрос. Правомерно ли удержание из зарплаты сотрудника отсутствие оборудования? Должно ли это указываться в трудовом договоре?
Ответ. Статьей 130 ТК РФ, определяющей основные гарантии по оплате труда работника, установлено, что в систему названных гарантий включается ограничение перечня оснований и размеров удержаний из заработной платы по распоряжению работодателя.
Итак, удержания из заработной платы работника по инициативе администрации могут производиться:
1) для возмещения неотработанного аванса, выданного работнику в счет заработной платы;
2) для погашения неизрасходованного и своевременно не возвращенного аванса, выданного в связи со служебной командировкой, или других подотчетных сумм;
3) при увольнении работника до окончания рабочего года, в счет которого он получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска;
4) для возврата сумм (не только заработной платы), излишне выплаченных работнику в случае счетных ошибок. Руководитель вправе принять решение об удержании из заработной платы работника не позднее одного месяца со дня неправильно исчисленных выплат и при условии согласия работника;
5) для возмещения суммы причиненного предприятию материального ущерба, не превышающей среднего месячного заработка. Распоряжение руководителя на производство данного удержания может быть сделано не позднее одного месяца со дня установления размера причиненного работником ущерба. Если указанный срок истек или работник не согласен добровольно возместить причиненный ущерб, а сумма материального ущерба превышает средний месячный заработок работника, взыскание должно осуществляться в судебном порядке;
6) для погашения сумм выданных займов;
7) для возмещения материального ущерба вследствие изготовления продукции, признанной производственным браком. Распоряжение администрации о привлечении работника к материальной ответственности должно быть сделано не позднее двух недель со дня обнаружения брака.
Статьей 138 ТК РФ установлено, что общий размер всех удержаний по инициативе администрации не может превышать 20% заработной платы.
Статьей 99 Закона N 229-ФЗ от 02.10.2007 установлено, что при исполнении исполнительного документа с работника может быть удержано не более 50% заработной платы. При удержании по нескольким исполнительным документам за работником во всяком случае должно быть сохранено 50% заработной платы.
Указанные ограничения не распространяются на удержания из заработной платы при отбывании исправительных работ, взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, возмещении вреда лицам, понесшим ущерб в связи со смертью кормильца, и возмещении ущерба, причиненного преступлением. В этих случаях размер удержаний из заработной платы не может превышать 70%.
Но в любом случае не допускаются удержания из выплат, которые определены ст. 101 Закона N 229-ФЗ и на которые не обращается взыскание.
Трудовое законодательство предусматривает два вида материальной ответственности: полную и ограниченную.
При полной материальной ответственности ущерб подлежит возмещению в полном размере.
При ограниченной материальной ответственности работник возмещает ущерб в размере суммы, не превышающей его среднемесячный заработок (при условии, что сумма ущерба превышает его). Если сумма ущерба не превышает среднемесячный заработок, то взысканию подлежит вся сумма ущерба.
Работники, виновные в причинении предприятию ущерба, несут материальную ответственность только при одновременном наличии следующих обязательных условий:
1) прямого действенного ущерба;
2) противоправности поведения работника;
3) причинной связи между действиями (или бездействием) работника и ущерба;
4) вины работника в причинении ущерба своим действием или бездействием.
Прямой действительный ущерб подразумевает реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества, а также необходимость для работодателя производить затраты либо излишние выплаты на приобретение или восстановление имущества.
Противоправным считается поведение работника при неисполнении или ненадлежащем исполнении им своих трудовых обязанностей, установленных законами, постановлениями, правилами внутреннего распорядка и другими обязательными правилами, а также приказами и распоряжениями администрации. Бездействие работника может быть признано противоправным, если в его обязанности входило совершение определенных действий.
Наличие причинной связи между деянием работника и имущественным ущербом также является одним из необходимых условий материальной ответственности. Это означает, что ответственность наступает лишь в случае, если результат вытекает из этого деяния (действия или бездействия). Например, главный бухгалтер не может быть привлечен к ответственности за хищение на складе только по той причине, что складской учет не был организован соответствующим образом.
Условие, в соответствии с которым материальная ответственность работника возможна только при наличии его вины, означает, что работник предвидел или должен был предвидеть вредные последствия своего деяния и хотел их наступления или относился к этому безразлично.
Случаи полной материальной ответственности определены ст. 243 ТК РФ:
1) когда на работника в соответствии с ТК РФ или иными федеральными законами возложена материальная ответственность в полном размере за ущерб, причиненный работодателю при исполнении работником трудовых обязанностей (например, кассиры). Такие категории работников несут полную материальную ответственность независимо от того, заключены с ними договоры о полной материальной ответственности или нет;
2) при наличии недостачи ценностей, вверенных работникам на основании специального письменного договора или полученных ими по разовому документу. Письменные договоры о полной материальной ответственности заключаются с работниками, достигшими возраста восемнадцати лет и непосредственно обслуживающими или использующими денежные, товарные ценности или иное имущество;
3) в случае умышленного причинения ущерба;
4) в случае причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения. Соответствующее состояние работника должно быть зафиксировано администрацией документально (медицинское заключение, акт об отстранении от работы, свидетельские показания и т.п.);
5) причинение ущерба в результате преступных действий работника, установленных приговором суда;
6) причинение ущерба в результате административного проступка, если таковой установлен соответствующим государственным органом;
7) разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну (служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных федеральными законами;
8) причинения ущерба не при исполнении работником трудовых обязанностей.
Определение размера ущерба.
При хищении, недостаче, умышленном уничтожении или умышленной порче материальных ценностей ущерб определяется по ценам, действующим в данной местности на день причинения ущерба.
Исходя из ст. 246 ТК РФ, работодатель вправе определить размер любого ущерба по рыночным ценам и взыскать его с работника, даже если по данным бухгалтерского учета стоимость утраченного или поврежденного имущества равна нулю.
До принятия решения о возмещении ущерба конкретными работниками работодатель обязан установить размер причиненного ему ущерба и причину его возникновения. Для этого работодатель имеет право создать комиссию с участием соответствующих специалистов.
Установление причин возникновения ущерба обязательно, поскольку материальная ответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствие непреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику (ст. 239 ТК РФ).
Обязательно объяснение от работника в письменной форме для установления причины возникновения ущерба.
Работник также имеет право знакомиться со всеми материалами проверки и обжаловать их в порядке, предусмотренном законодательством.
Работник, виновный в причинении ущерба работодателю, может добровольно возместить его полностью или частично. По соглашению сторон трудового договора допускается возмещение ущерба с рассрочкой платежа. В этом случае работник представляет письменное обязательство о возмещении ущерба с указанием конкретных сроков платежей. В случае увольнения работника, который дал письменное обязательство о добровольном возмещении ущерба, но отказался возместить указанный ущерб, непогашенная задолженность взыскивается в судебном порядке.
Учитывая все вышеизложенное консультант сообщает, что на работника может быть наложено взыскание материального ущерба (удержана из заработной платы стоимость пропавшего оборудования) при наличии следующих условий:
1. С работником заключен договор о полной материальной ответственности (в случае, если работник на основании действующего законодательства относится к категории работников, которые несут полную материальную ответственность независимо от наличия такого договора, договор может и отсутствовать), либо оборудование было вверено работнику по разовому документу. При этом в трудовом договоре с работником положение о материальной ответственности закреплению не подлежит.
2. Вина этого работника в недостаче оборудования установлена специально созданной комиссией (т.е. пропажа оборудования произошла в результате неправомерных действий либо бездействия работника) и этот факт документально зафиксирован.
3. Не истек месячный срок со дня проведения проверки и установления факта отсутствия оборудования.
4. Все действия администрации и факты оформлены документально.
Порядок взыскания ущерба определяется ст. 248 ТК РФ.
Если месячный срок истек и работник не согласен добровольно возместить причиненный работодателю ущерб, а сумма причиненного ущерба, подлежащая взысканию с работника, превышает его средний месячный заработок, то полностью взыскать с работника ущерб организация сможет осуществить только в судебном порядке (ст. 248 ТК РФ).
Поскольку консультанту не известны факты данного инцидента, предположить исход подобного судебного дела не представляется возможным.
Д.М. Новоселова
Начальник отдела аудита и консалтинга
ООО "АУДИТОРИЯ"
