Недавно обнародованное Письмо ФНС России от 19.03.2009 N 3-6-04/66 разъясняет, что при выплате заработной платы ниже установленного МРОТ ответственность возникает в связи с трудовым законодательством, а не налоговым.

Какой МРОТ "выбрать"?

Размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), а также базовых окладов (базовых должностных окладов), базовых ставок заработной платы по профессиональным квалификационным группам работников не могут быть ниже минимального размера оплаты труда (ст. 133 ТК РФ).
Федеральным законом от 19 июня 2000 г. N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда" (в ред. от 24.06.2008, с изм. от 27.11.2008) с 1 января 2009 г. МРОТ установлен в размере 4330 руб. в месяц. Этот минимум применяется для регулирования оплаты труда и определения размеров пособий по временной нетрудоспособности. Для других целей МРОТ составляет 100 руб., как указано в ст. 5 того же Закона.
Как следует из ст. 133 ТК РФ и Закона N 82-ФЗ названная сумма минимальной оплаты труда - 4330 руб. - это наименьшая "голая" ставка, которая может быть назначена работнику, принятому на полную ставку.
Статья 133.1 ТК РФ вводит в оборот другой МРОТ: размер минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации, который устанавливается региональным соглашением о минимальной заработной плате.
Размер минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации может устанавливаться для работников, работающих на территории соответствующего субъекта Российской Федерации, за исключением работников организаций, финансируемых из федерального бюджета, региональным трехсторонним соглашением.
После заключения регионального соглашения о минимальной заработной плате руководитель уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации предлагает работодателям, осуществляющим деятельность на территории этого субъекта Российской Федерации и не участвовавшим в заключении данного соглашения, присоединиться к нему. Указанное предложение подлежит официальному опубликованию вместе с текстом данного соглашения. Руководитель уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации уведомляет об опубликовании указанных предложения и соглашения федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда.
Если работодатели, осуществляющие деятельность на территории соответствующего субъекта Российской Федерации, в течение 30 календарных дней со дня официального опубликования предложения о присоединении к региональному соглашению о минимальной заработной плате не представили в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации мотивированный письменный отказ присоединиться к нему, то указанное соглашение считается распространенным на этих работодателей со дня официального опубликования этого предложения и подлежит обязательному исполнению ими. К указанному отказу должны быть приложены протокол консультаций работодателя с выборным органом первичной профсоюзной организации, объединяющей работников данного работодателя, и предложения по срокам повышения минимальной заработной платы работников до размера, предусмотренного указанным соглашением.
В случае отказа работодателя присоединиться к региональному соглашению о минимальной заработной плате руководитель уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации имеет право пригласить представителей этого работодателя и представителей выборного органа первичной профсоюзной организации, объединяющей работников данного работодателя, для проведения консультаций с участием представителей сторон трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений соответствующего субъекта Российской Федерации. Представители работодателя, представители выборного органа первичной профсоюзной организации и представители указанной трехсторонней комиссии обязаны принимать участие в этих консультациях.
Копии письменных отказов работодателей от присоединения к региональному соглашению о минимальной заработной плате направляются уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в соответствующий территориальный орган федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на проведение государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права.
В Москве с 1 января 2009 г. региональный МРОТ установлен в размере 8300 руб. Согласно трехстороннему соглашению, ежегодно подписываемому московским правительством, объединениями профсоюзов и объединениями работодателей, в 2009 г. величина наименьшего заработка в Москве повышается за год еще дважды: с 1 мая она составила 8500 руб., а с 1 сентября возрастет до 8700 руб.
На территории Московской области в 2009 г. минимальная заработная плата с 1 января 2009 г. установлена в размере 6000 руб., с 1 октября 2009 г. она составит 6700 руб. (Московское областное трехстороннее (региональное) соглашение на 2009 - 2011 гг. от 29 января 2009 г. N 2, Соглашение о минимальной заработной плате в Московской области между правительством Московской области, московским областным объединением организаций профсоюзов и объединениями работодателей Московской области на 2009 г. от 24 декабря 2008 г. N 26).
Указанные величины, как следует из соглашений, относятся к размеру оплаты труда в целом, то есть оклад со всеми ежемесячными доплатами, надбавками, премиями совокупно должен достигать приведенных значений.
Подобные соглашения заключены и в других регионах РФ.
Есть еще один минимум - прожиточный, который для трудоспособного населения в целом по России за III квартал 2008 г. составил 5017 руб. (Постановление Правительства РФ от 24 февраля 2009 г. N 151). Эта величина нередко (неправомерно) используется налоговыми органами как основание для доначисления налогов от заработной платы. В данном случае работодателю следует четко знать, что в силу ст. 2 Федерального закона "О прожиточном минимуме в РФ" от 24 октября 1997 г. N 134-ФЗ (в ред. от 22.08.2004 N 122-ФЗ) размер прожиточного минимума используется только для:
- оценки уровня жизни населения Российской Федерации при разработке и реализации социальной политики и федеральных социальных программ;
- обоснования устанавливаемых на федеральном уровне минимального размера оплаты труда, а также для определения устанавливаемых на федеральном уровне размеров стипендий, пособий и других социальных выплат;
- формирования федерального бюджета.
Еще чаще налоговые органы предлагают работодателям, как плательщикам ЕСН и налоговым агентам по НДФЛ, взять курс на совершенно иные величины: чтобы не попасть в категорию "недобросовестных" и не оказаться первыми в планах выездных проверок, организациям настоятельно рекомендуют при установлении зарплат ориентироваться на размеры среднего заработка одного работника по отраслям, данные о которых приводятся на сайтах ФНС и ее территориальных управлений (http://www.nalog.ru, http://www.r77.nalog.ru и др.).
Стоит отметить, что приведенные в на сайте рекомендации нельзя признать ничем иным, как пожеланиями налоговых органов, исполнение которых остается на усмотрение налогоплательщика, в отличие от его обязанности выплачивать зарплату не ниже МРОТ, указанного нами выше.
Суды также обычно исходят из того, что налоговый орган не вправе определять суммы налогов, подлежащие уплате, исходя из сумм, которые, по его мнению, работодатель должен выплатить работникам с учетом имеющейся у него информации о среднем или минимальном размере оплаты труда или о прожиточном минимуме и т.п. (Постановления ФАС Московского округа от 13.03.2008 N КА-А41/1566-08 по делу N А41-К2-7916/07, ФАС Поволжского округа от 30.05.2008 по делу N А55-539/08).

Пример. Проверяя правильность уплаты ЕСН и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, ИФНС установила факт выплаты сотрудникам ООО заработной платы значительно ниже средней заработной платы по аналогичным налогоплательщикам того же региона.
Инспекция пришла к выводу о том, что общество не в полном объеме исчислило и уплатило единый социальный налог, взносы на обязательное пенсионное страхование, что явилось основанием для вынесения решения о привлечении ООО к ответственности за совершение налогового правонарушения.
При этом инспекция указала, что заработная плата выплачивается работникам ООО в размере ниже прожиточного минимума, и на основании п. 7 ч. 1 ст. 31 НК РФ расчетным путем по имеющейся у нее информации об аналогичных налогоплательщиках и о работниках и выплаченной им заработной плате ИФНС определила сумму единого социального налога, страховых взносов.
ООО оспорило решение ИФНС в суде. Суд встал на сторону налогоплательщика, исходя из следующего.
Статья 236 НК РФ определяет, что объектом налогообложения единым социальным налогом признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц. Согласно ст. 237 Кодекса при определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения вне зависимости от формы, в которой осуществляются эти выплаты. Таким образом, законодатель предусмотрел, что единый социальный налог начисляется на фактически произведенные работникам выплаты.
Аналогичные нормы содержатся в Федеральном законе N 167-ФЗ, в части определения сумм, подлежащих учету при исчислении взносов на обязательное пенсионное страхование.
Инспекция не обосновала суду доначисление налога по своей методике с учетом требований НК РФ. Также налоговым органом не указаны основания для применения расчетного метода, не приведены конкретные данные, на основании которых производился расчет, методика расчета и не приведено доводов в пользу правомерности использования расчетного метода для исчисления налога, как это установлено ст. 31 НК РФ.
Поскольку инспекцией не была доказана правомерность вынесенного решения, а судом установлено несоответствие произведенных расчетов требованиям ст. ст. 31, 236, 237, 243 НК РФ, требования ООО были удовлетворены, а решение о наложении санкций и доначислении налога - отменено.
(По материалам Постановления ФАС Московского округа от 13.03.2008 N КА-А41/1566-08 по делу N А41-К2-7916/07.)
В подобных случаях защита своей позиции в суде - единственная перспектива для организации.

Зарплата ниже МРОТ: перед кем придется отвечать?

Выплата зарплаты ниже минимально установленной законом и/или региональным соглашением является нарушением трудового законодательства.
Контроль за размером заработной платы на предприятии (у предпринимателя) возложен на инспекцию труда, но не на налоговый орган. Именно инспекция труда по результатам проверочных мероприятий имеет право наложить санкцию в виде административного штрафа как на работодателя, так и на директора, в частности, за рассматриваемое нарушение (ст. 51 и гл. 57 ТК РФ, ст. ст. 23.5, 23.12 КоАП РФ).
Если работодатель выплачивает зарплату ниже федерального или регионального МРОТ, ему грозит административный штраф, предусмотренный ст. 5.27 КоАП РФ. Руководитель организации может быть оштрафован на сумму от 1000 до 5000 руб., а организация - на сумму от 30 000 до 50 000 руб. При этом наложение штрафа на организацию не освобождает от ответственности должностное лицо и наоборот.
Если директор повторно будет уличен в несоблюдении законодательства об оплате труда, его подвергают дисквалификации на срок от года до трех лет.
Статья 5.31 КоАП РФ предусматривает штрафные санкции за невыполнение обязательств по соглашению (для тех лиц, на которых оно распространяется). Это штраф с организации или должностного лица в размере от 3000 до 5000 руб.
Письмом от 19 марта 2009 г. N 3-6-04/66 ФНС России признает, что начисление и выплата заработной платы в размере меньшем, чем законодательно установленный минимальный размер оплаты труда, не является налоговым правонарушением, в результате совершения которого наступает ответственность по ст. 122 НК РФ (неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия)).
Действительно, чтобы инкриминировать предусмотренное ст. 122 НК РФ нарушение, инспекции следует документально доказать, что налоговая база по НДФЛ и ЕСН была занижена, то есть выплаты производились, но "в конвертах". В соответствии со ст. 41 НК РФ в целях налогообложения доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами "Налог на доходы физических лиц", "Налог на прибыль организаций" НК РФ.
Объектом обложения НДФЛ являются доходы физического лица, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со ст. 212 НК РФ. Это правило ст. 210 НК РФ в сочетании с самим понятием дохода, приведенным нами выше, означает, что если выплата составила, скажем, 2000 руб. за месяц (что значительно ниже МРОТ), то доход не может считаться полученным ни в размере 4330 руб., ни в размере 6000 руб., ни в каком-либо еще. Налогообложению же подлежит только реальный доход. Таким образом, нарушение налогового законодательства не фиксируется.
Применительно к ЕСН ситуация аналогична: объектом налогообложения в силу п. 1 ст. 236 НК РФ признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам. То есть объект налогообложения неразрывно связан с суммой фактически начисленного вознаграждения, а не предусмотренного законом, договором и т.д.
Состав налогового нарушения отсутствует, и санкция по ст. 122 НК РФ не может быть применена.
В то же время при установлении фактов выплаты зарплаты ниже МРОТ в ходе мероприятий налогового контроля налоговые органы вправе направить информацию в территориальные инспекции труда. В регионах в этом направлении также действуют Межведомственные комиссии по взаимодействию органов государственной власти субъекта РФ, федеральных органов государственной власти, предприятий и организаций субъекта РФ по вопросам оплаты труда, уплаты налогов и страховых взносов.